總結(jié)能夠幫助我們梳理思路,找到解決問題的關(guān)鍵所在。如何處理人際關(guān)系,建立良好的人際交往是提高社交能力的關(guān)鍵。下面是小編為大家整理的一些總結(jié)范文,希望能給大家?guī)韱⑹竞退伎肌?BR> 法律畢業(yè)論文篇一
委托人:住所地:郵編:聯(lián)系人:聯(lián)系電話:。
受托人:住所地,郵編:,電話:,傳真:
法定代表人:席__,主任。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國律師法》等有關(guān)法律規(guī)定,甲方因辦理事宜的需要,委托乙方提供非訴訟法律服務(wù),經(jīng)充分協(xié)商,特簽訂本合同以供共同遵守。
第一條:乙方律師的代理服務(wù)范圍如下:
第二條:乙方接受委托并應(yīng)甲方的要求,指派律師提供本合同項(xiàng)下的法律服務(wù)。
乙方指派的承辦律師為二人時(shí),至少有一名律師親自出庭。承辦律師可以將部分事務(wù)性工作交由律師助理辦理,律師助理對(duì)承辦律師負(fù)責(zé)。
第三條:乙方承辦律師應(yīng)當(dāng)客觀地告知委托人擬委托事項(xiàng)可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)。
第四條:甲方應(yīng)保證委托的事項(xiàng)合法并將乙方的'工作成果用于合法目的。
甲方只能將乙方交付的工作成果用于本合同約定的使用范圍和使用目的,未經(jīng)乙方許可,不得將該成果泄露給與本案范圍和目的無關(guān)的其他第三人。
第五條:甲方須向乙方提供有關(guān)的證據(jù)材料,對(duì)乙方的詢問、了解作客觀的陳述。乙方接受委托后,發(fā)現(xiàn)甲方提供虛假證據(jù)時(shí),乙方有權(quán)要求甲方提交真實(shí)的證據(jù),并對(duì)虛假陳述作真實(shí)澄清。甲方拒絕的,乙方有權(quán)終止履行本合同,所收律師費(fèi)不予退還。
第六條:乙方履行本合同中若需向
第三方表明乙方與甲方的代理關(guān)系,甲方應(yīng)對(duì)乙方進(jìn)行協(xié)助,如簽署有關(guān)協(xié)議、法律文書、證實(shí)委托關(guān)系等。
第七條:乙方應(yīng)遵守誠信原則,在授權(quán)委托范圍內(nèi)依法提供法律服務(wù),切實(shí)維護(hù)甲方的合法權(quán)益;如乙方故意損害甲方合法權(quán)益的,甲方可終止委托。
第八條:乙方指派的律師因故中途不能執(zhí)行職務(wù)的,乙方應(yīng)及時(shí)通知甲方,并在甲方同意后負(fù)責(zé)另行指派律師接替。
第九條:乙方應(yīng)對(duì)甲方提供的證據(jù)材料、背景資料以及在履行本合同過程中所接觸、知悉的國家秘密、商業(yè)秘密、技術(shù)秘密及個(gè)人隱私負(fù)有保密義務(wù)。
第十條:甲方隨時(shí)可向乙方了解委托事務(wù)處理的進(jìn)展情況,確有必要的,乙方應(yīng)應(yīng)甲方要求出具階段進(jìn)展報(bào)告。
第十一條:交通費(fèi)、行政收費(fèi)、通訊費(fèi)、傳真費(fèi)以及文件郵寄費(fèi)用的處理:
乙方辦理委托事務(wù)過程中發(fā)生的交通費(fèi)、行政機(jī)關(guān)收取的有關(guān)費(fèi)用、通訊費(fèi)、傳真費(fèi)以及文件郵寄費(fèi)用按照以下第種方式處理:
甲方預(yù)付人民幣元,乙方按實(shí)際支出和有效憑證核銷,多退少補(bǔ)。
甲方一次性支付人民幣元,實(shí)行包干制,不退不補(bǔ),乙方亦毋須出具差旅費(fèi)票據(jù)作為報(bào)銷憑據(jù)。
亦包括在律師服務(wù)費(fèi)中。
第十二條:律師服務(wù)費(fèi)的支付按以下方式處理:
1、律師服務(wù)費(fèi)人民幣共元。甲方在本合同簽訂日付清,如甲方需委托乙方處理本合同
第一條約定之外的其他事務(wù),將根據(jù)乙方的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)另行支付。
2、律師收取律師費(fèi),應(yīng)出具本合同項(xiàng)下的法定結(jié)算憑證發(fā)票。
第十三條:本合同生效后,乙方無正當(dāng)理由不得拒絕代理;但如果委托事項(xiàng)違法或違背律師職業(yè)道德,或者甲方利用乙方提供的服務(wù)從事違法活動(dòng)的,乙方有權(quán)終止代理,依本合同已收取的律師服務(wù)費(fèi)不予退還。
第十四條:本合同生效后,合同雙方無法定事由不得中途解約,若甲方中途解約,依本合同已收取的律師費(fèi),乙方不予退還;若乙方中途解約造成甲方損失的,乙方應(yīng)予賠償。
第十五條:甲、乙雙方如果發(fā)生爭議,應(yīng)當(dāng)友好協(xié)商解決。如協(xié)商不成,則由乙方所在地鄭州仲裁委員會(huì)仲裁。
第十六條:本合同有效期限:自本合同簽訂并生效之日起至乙方完成委托事項(xiàng)之日止。
第十七條:關(guān)于本合同的變更,由甲、乙雙方另行協(xié)商確定。
第十八條:本合同一式兩份,甲、乙雙方各執(zhí)一份,本合同由甲、乙雙方簽字或簽章后生效。
甲方:乙方:
代表:律師
時(shí)間:
法律畢業(yè)論文篇二
培養(yǎng)什么類型的人才是法學(xué)教育的核心問題。高職法律教育的學(xué)歷層次主要是專科層次,既然是開辦高等職業(yè)教育,就必須嚴(yán)格的按照高等職業(yè)教育的培養(yǎng)人才的目標(biāo),主要是以培養(yǎng)應(yīng)用性技術(shù)人才為目標(biāo),以就業(yè)為導(dǎo)向。作為高職法律教育,就必須分析當(dāng)前的法律需求的市場(chǎng),以及高職法律畢業(yè)生的去向,也就是說要解決好關(guān)于“進(jìn)出口”問題。適應(yīng)法律職業(yè)部門內(nèi)部崗位結(jié)構(gòu)和人才結(jié)構(gòu)的合理調(diào)整,培養(yǎng)一批與律師、法官、檢察官等職業(yè)相配套的從事法律輔助性工作的高等技術(shù)應(yīng)用法律職業(yè)類人才和基層法律實(shí)務(wù)人才是調(diào)整法學(xué)教育結(jié)構(gòu)的當(dāng)務(wù)之急。
高職法律教育的內(nèi)涵應(yīng)該確定為以培養(yǎng)具有一定法學(xué)理論基礎(chǔ),能夠適應(yīng)基層司法實(shí)踐需要的應(yīng)用性法律人才的高等職業(yè)教育。高職法律教育所培養(yǎng)的畢業(yè)生將走向鄉(xiāng)鎮(zhèn)司法所、人民法庭,在縣市區(qū)法院、檢察院擔(dān)任書記員等法律職務(wù),在法律事務(wù)所協(xié)助有實(shí)力的大律師辦理律師業(yè)務(wù)和承擔(dān)較小規(guī)模的律師業(yè)務(wù),在基層政權(quán)機(jī)關(guān)和中小企業(yè)擔(dān)任法律顧問工作,等等。因此,高職法學(xué)人才的重點(diǎn)應(yīng)放在培養(yǎng)為行業(yè)和企事業(yè)單位提供法律服務(wù)的人才,而不必一定要培養(yǎng)做法官、檢察官或律師這樣的法律專門人才。
本項(xiàng)目研究的中心問題是――適應(yīng)社會(huì)需求的高職法律事務(wù)專業(yè)人才培養(yǎng)途徑。一個(gè)人所受教育的廣度與深度直接影響著其人力資本專用性的程度。接受教育獲得的知識(shí)面愈寬(在一定深度的基礎(chǔ)上),人力資本專用性愈低;接受教育獲得的知識(shí)面愈窄(即只有深度,沒有廣度),人力資本專用性愈高。而人力資本的專用性愈低,愈容易在市場(chǎng)上進(jìn)行交易,也容易重新選擇新的工作崗位。根據(jù)這一理論,高職法學(xué)教育對(duì)學(xué)習(xí)者適應(yīng)性程度的提高,也就為其將來就業(yè)降低了成本。因此,專業(yè)可以和職業(yè)相銜接,但不可與崗位相對(duì)應(yīng),專業(yè)教育應(yīng)以某一類職業(yè)共同崗位的共同要求和需要為目標(biāo)和依據(jù)。高職法律事務(wù)專業(yè)既要能夠適應(yīng)法律類工作的一般要求,又要考慮非法律類崗位的工作需要。高職法學(xué)教育應(yīng)以各種法律工作的共同要求和基本素質(zhì)為目標(biāo),此外,還應(yīng)為學(xué)生能夠適應(yīng)多元性發(fā)展留有余地。因此,本課題具有重要的實(shí)踐意義和現(xiàn)實(shí)意義。
二、課題研究的主要內(nèi)容
(一)高職法學(xué)教育人才培養(yǎng)目標(biāo)
教育部教高[]16號(hào)文指出,高等職業(yè)教育作為高等教育發(fā)展中的一個(gè)類型,肩負(fù)著培養(yǎng)面向生產(chǎn)、建設(shè)、服務(wù)和管理第一線需要的高技能人才的使命,在我國加快推進(jìn)現(xiàn)代化建設(shè)進(jìn)程中具有不可替代的作用。教育部教高[]2號(hào)文指出,高職教育培養(yǎng)模式的基本特征是:以培養(yǎng)高等技術(shù)應(yīng)用性專門人才為根本任務(wù);以適應(yīng)社會(huì)需要為目標(biāo)、以培養(yǎng)技術(shù)應(yīng)用能力為主線設(shè)計(jì)學(xué)生的知識(shí)、能力、素質(zhì)結(jié)構(gòu)和培養(yǎng)方案,畢業(yè)生應(yīng)具有基礎(chǔ)理論知識(shí)適度、技術(shù)應(yīng)用能力強(qiáng)、知識(shí)面較寬、素質(zhì)高等特點(diǎn);以應(yīng)用為主旨和特征構(gòu)建課程和教學(xué)內(nèi)容體系。國家需要眾多法學(xué)研究型人才的同時(shí),更需要大量法學(xué)應(yīng)用型的操作人才,這使得高等職業(yè)法學(xué)教育肩負(fù)著為國家培養(yǎng)實(shí)用型人才的艱巨職責(zé)。高職法學(xué)教育,應(yīng)該以法律職業(yè)為目標(biāo)面向,以法律思維、法律方法、法律技能的教育和法律人文精神的養(yǎng)成為重點(diǎn)的法律素質(zhì)教育。
(二)高職法律事務(wù)專業(yè)人才培養(yǎng)面臨的問題
1、高職法學(xué)教育培養(yǎng)目標(biāo)與法學(xué)職業(yè)共同體的實(shí)際需要脫節(jié)。目前,很多高職院校的法律事務(wù)專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)沒有切實(shí)針對(duì)法學(xué)職業(yè)共同體的實(shí)際需要,定位模糊,對(duì)法律應(yīng)用性人才闡述不夠清晰,沒有充分突出高職的特色。
2、課程內(nèi)容設(shè)計(jì)因過分強(qiáng)調(diào)理論內(nèi)容而缺乏特色。教育部教高[2000]2號(hào)文件指出,三年制專業(yè)的實(shí)踐教學(xué)一般不低于教學(xué)活動(dòng)總學(xué)時(shí)的40%,兩年制專業(yè)的實(shí)踐教學(xué)一般不低于30%。目前,高職法學(xué)教育的實(shí)踐教學(xué)的比例大多數(shù)低于此比例。
3、將高職法律教育理解成了“就業(yè)教育”,學(xué)生的綜合素質(zhì)不高。就業(yè)的高低直接決定著下一年招生的指標(biāo),在這樣的氛圍的下,學(xué)校忽視培養(yǎng)和訓(xùn)練學(xué)生的職業(yè)責(zé)任心,使很多的學(xué)生學(xué)生素質(zhì)普遍不高、沒有任何責(zé)任心,法學(xué)基礎(chǔ)薄弱,根本無法勝任將來的工作,一度出現(xiàn)了學(xué)生無法適應(yīng)社會(huì),不會(huì)和人交往,沒有愛心等不良的反映。
4、簡單的課程縮減,缺少一些技能訓(xùn)練方面的課程,法學(xué)實(shí)踐教學(xué)和邊緣學(xué)科的內(nèi)容少。教材老化,授課重點(diǎn)不突出,直接影響了教學(xué)的效果,沒有實(shí)施校本課程。
(三)高職法律事務(wù)專業(yè)人才培養(yǎng)目標(biāo)的重新定位
高職教育是一種職業(yè)特征明顯的“應(yīng)用型”教育。高職法學(xué)教育應(yīng)當(dāng)是可持續(xù)發(fā)展觀為指導(dǎo)下的以素質(zhì)教育為中心的多元化的人才培養(yǎng)模式,其培養(yǎng)目標(biāo)應(yīng)具有以下特征:
1、人才培養(yǎng)的復(fù)合性
能適應(yīng)市場(chǎng)需求的高職法學(xué)人才,其能力應(yīng)具有復(fù)合性,主要包括四個(gè)層次,首先是專業(yè)方面的一般能力,它包括法學(xué)基礎(chǔ)理論、法律條文、文獻(xiàn)檢索、資料查詢、應(yīng)用寫作、社會(huì)調(diào)查能力等;其次是運(yùn)用專業(yè)知識(shí)解決實(shí)際問題的能力;再次是具備嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪壿嬎季S、敏銳的判斷能力和較強(qiáng)的語言表達(dá)能力。最后是培養(yǎng)學(xué)生運(yùn)用法律知識(shí)分析案例、司法文書寫作、電腦速記、現(xiàn)代辦公技能、公關(guān)等技能,成為切實(shí)適應(yīng)社會(huì)特定崗位群需要的復(fù)合型人才。
法律畢業(yè)論文篇三
《中華人民共和國刑法》第七十八條規(guī)定:“被判管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行期間,如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)的,或者有立功表現(xiàn)的,可以減刑……”,第八十一條規(guī)定:“被判有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判無期徒刑的犯罪分子,實(shí)際執(zhí)行十年以上,如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),假釋后不致在危害社會(huì)的,可以假釋。
如果有特殊情況,經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn),可以不接受上述執(zhí)行刑期的限制。
減刑、假釋是我國有關(guān)刑法具體運(yùn)用的兩項(xiàng)重要內(nèi)容,充分體現(xiàn)了我們黨和國家一貫堅(jiān)持的對(duì)犯罪分子實(shí)行懲罰與改造相結(jié)合的方針政策。
減刑、假釋如果運(yùn)用得當(dāng)能夠有效實(shí)現(xiàn)改造罪犯的目的,對(duì)于構(gòu)建和諧社會(huì)有重要意義,如果減刑、假釋運(yùn)用不得當(dāng)不僅不利于罪犯自我改造,還會(huì)直接威脅到社會(huì)秩序穩(wěn)定。
所以減刑、假釋是檢察機(jī)關(guān)法律監(jiān)督工作的重要部分之一,《刑事訴訟法》第二百二十二條規(guī)定:“人民檢察院認(rèn)為人民法院減刑、假釋的裁定不當(dāng),應(yīng)當(dāng)在收到裁定書副本后二十日以內(nèi),向人民法院提出書面糾正意見。
第二百二十四條規(guī)定:“人民檢察院對(duì)執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行刑罰的活動(dòng)是否合法實(shí)行監(jiān)督,如果發(fā)現(xiàn)有違法的情況,應(yīng)當(dāng)通知執(zhí)行機(jī)關(guān)糾正。
足見檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋實(shí)行監(jiān)督有法可依,但是現(xiàn)實(shí)中檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋的監(jiān)督往往是一種事后監(jiān)督,制約了檢察機(jī)關(guān)介入的時(shí)間、途徑和空間,極其不利于檢察監(jiān)督的開展。
檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋監(jiān)督工作中存在的問題較為復(fù)雜,綜合分析如下:
第一,司法部5月1日頒布的《監(jiān)獄提請(qǐng)減刑假釋工作程序規(guī)定》第十五條規(guī)定“監(jiān)獄在向人民法院提請(qǐng)減刑、假釋的同時(shí),應(yīng)當(dāng)將提請(qǐng)減刑、假釋的建議,書面通報(bào)派出人民檢察院或者派駐檢察室。
監(jiān)獄機(jī)關(guān)通過逐級(jí)程序研究好向法院上報(bào)的提請(qǐng)減刑假釋對(duì)象后方才“通報(bào)”檢察機(jī)關(guān),對(duì)于重要的上報(bào)環(huán)節(jié)檢察監(jiān)督卻是一片空白。
第二,最高人民法院9月8日頒布的《關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國刑事訴訟法若干問題的解釋》第三百六十五條規(guī)定“人民檢察院認(rèn)為人民法院減刑、假釋裁定不當(dāng),應(yīng)當(dāng)收到裁定書副本后二十日內(nèi),向人民法院提出書面糾正意見。
人民法院應(yīng)當(dāng)在收到書面糾正意見后重新組成合議庭進(jìn)行審理,并在一個(gè)月內(nèi)作出最終裁定。
法院裁定后,將裁定書送達(dá)檢察機(jī)關(guān)審查監(jiān)督屬事后監(jiān)督,很難有效地發(fā)現(xiàn)和糾正法院裁定減刑中的違法現(xiàn)象。
因?yàn)樗痉▽?shí)踐中,減刑、假釋裁定一經(jīng)送達(dá)立即生效,即使檢察機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)裁定有誤,提起糾正意見時(shí)已是“人去樓空”難以再行收監(jiān)。
雖然最高人民檢察院1911月26日的`《關(guān)于如何使用刑事訴訟法第二百二十二條的批復(fù)》規(guī)定“人民檢察院認(rèn)為人民法院減刑、假釋裁定不當(dāng),向人民法院提出書面糾正意見,人民法院重新組成合議庭進(jìn)行審理作出的最終裁定是發(fā)生法律效力的裁定,應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。
如果人民法院減刑、假釋的最終裁定確實(shí)違反法律規(guī)定的訴訟程序或者在認(rèn)定事實(shí)、適用法律上確有錯(cuò)誤,人民檢察院仍然可以向人民法院提出書面糾正意見,提請(qǐng)人民法院按照審判監(jiān)督程序依法另行組成合議庭重新作出裁定。
《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第四百三十一條也作出了類似規(guī)定,但是均為事后救濟(jì)且程序繁瑣,整體上檢察機(jī)關(guān)對(duì)法院減刑、假釋的檢察監(jiān)督近乎于烏有。
第三,法律對(duì)減刑、假釋檢察監(jiān)督的規(guī)定可操作性不強(qiáng)。
法律僅規(guī)定檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋具有監(jiān)督權(quán),但如何進(jìn)行對(duì)減刑、假釋監(jiān)督,如何保障對(duì)減刑、假釋監(jiān)督效力沒有具體規(guī)定,檢察機(jī)關(guān)向監(jiān)管場(chǎng)所及人民法院提出的正確的減刑、假釋監(jiān)督意見不被采納怎么辦?提請(qǐng)給誰減刑、假釋由監(jiān)管機(jī)關(guān)拍板,最終是否給予減刑、假釋由法院拍板,都是缺乏監(jiān)督的“一家之言”,究竟如何切實(shí)保證檢察監(jiān)督全程充分介入?如何有效制約對(duì)減刑、假釋的決策權(quán)?現(xiàn)行的減刑、假釋的提請(qǐng)權(quán)由刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)行使。
減刑、假釋這一刑罰變更程序在刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)與法院之間運(yùn)行是建國初期的法律確認(rèn)并沿用至今的。
隨著行刑制度的法治化的進(jìn)程,刑罰變更執(zhí)行中公開、透明越來越引起全社會(huì)的關(guān)注,減刑、假釋這一刑罰變更執(zhí)行的程序也在不斷創(chuàng)新,聽證制度的創(chuàng)立和試行就是明證。
但這些還沒有從權(quán)力運(yùn)作的規(guī)律來思考問題,忽視了權(quán)力運(yùn)行的制衡。
從效率角度來考慮問題,訴訟的環(huán)節(jié)少效率就高,我國的減刑、假釋程序可能與此有關(guān)。
但是因沒有相應(yīng)的制衡機(jī)制,難免會(huì)出現(xiàn)一些不良情況,影響刑罰執(zhí)行的法律效果。
首先,在減刑的比率上沒有必要的調(diào)控機(jī)制,除重大立功表現(xiàn)必須依法減刑的情形外,“可以減刑的情況”如何控制沒有一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),減刑的比率不盡統(tǒng)一。
其次,減刑的考核標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一,從而導(dǎo)致呈報(bào)減刑的余地增大,監(jiān)獄提請(qǐng)減刑權(quán)選擇余地過大,容易滋生貪腐。
再次,檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督處于局外監(jiān)督,只是事后提出糾正意見,沒有程序上的控制力,監(jiān)督也只是勸告式的監(jiān)督,沒有約束力。
在微觀上解決以上弊端的方法比較多,但是拘泥于一些細(xì)節(jié)上的修補(bǔ),不能在根本上完善檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋的有效監(jiān)督,必須探索宏觀上完整的理論模式。
筆者認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)審查起訴的訴訟監(jiān)督職能發(fā)揮較為充分,程序完備,介入及時(shí),監(jiān)督有力,真正保障了檢察機(jī)關(guān)在監(jiān)督中的話語權(quán),應(yīng)該尋求減刑、假釋的司法行政審批化向刑事訴訟化轉(zhuǎn)變,刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)認(rèn)為罪犯應(yīng)當(dāng)減刑、假釋時(shí),須制作減刑、假釋意見書,連同有關(guān)材料移送人民檢察院審查,人民檢察院如果認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)減刑、假釋,或者減刑的幅度需要改變,或者減刑改為假釋,假釋改為減刑等,應(yīng)當(dāng)提出意見并將考核材料退回刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)。
對(duì)于不予減刑、假釋的,刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以要求人民檢察院復(fù)議,如果意見不被接受,可以向上一級(jí)人民檢察院提請(qǐng)復(fù)核。
上一級(jí)人民檢察院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核并通知下級(jí)人民檢察院和刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行。
檢察機(jī)關(guān)提請(qǐng)減刑、假釋后,人民法院應(yīng)當(dāng)受理并依法作出裁定。
人民法院審理減刑、假釋案件可以采用書面審,而對(duì)于減刑幅度大,以及人民檢察院建議開庭審理的案件等,人民法院可以采用開庭審理的方式進(jìn)行。
開庭時(shí)擬被減刑、假釋的罪犯參加庭審,罪犯委托的律師也可以參加。
人民法院作出的裁定應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)提請(qǐng)減刑、假釋建議的人民檢察院,人民檢察院認(rèn)為人民法院的裁定有錯(cuò)誤的可依法提出糾正意見,要求人民法院重新審理,對(duì)于人民法院重新作出的維持裁定,人民檢察院仍然認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以通過上級(jí)人民檢察院向上一級(jí)人民法院提出抗訴,要求上一級(jí)人民法院予以糾正。
減刑、假釋的提請(qǐng)權(quán)由人民檢察院來行使,主要原因如下:第一,完整的公訴權(quán)應(yīng)當(dāng)是有罪的追訴權(quán)與悔罪的減刑、假釋的提請(qǐng)權(quán)。
追訴犯罪時(shí)需要公訴權(quán)來啟動(dòng)審判權(quán),裁判被告人的刑事責(zé)任,對(duì)罪犯加刑時(shí),需要公訴權(quán)再次啟動(dòng)審判權(quán),對(duì)又犯罪的罪犯加重刑罰。
當(dāng)罪犯表現(xiàn)好或者有立功表現(xiàn)需要減刑或者假釋時(shí),同樣需要公訴權(quán)介入,如此,所有刑罰執(zhí)行變更活動(dòng)都納入公訴權(quán)的調(diào)整范圍,使公訴權(quán)不僅在增加刑罰中發(fā)揮作用,而且在減輕刑罰中也發(fā)揮作用。
第二,實(shí)踐中,人民檢察院對(duì)減刑、假釋的監(jiān)督往往是事后監(jiān)督,法院裁定后,人民檢察院才對(duì)法院已經(jīng)作出的裁定進(jìn)行審查,發(fā)現(xiàn)有錯(cuò)誤的才能提出糾正意見,不能介入事先的提請(qǐng)程序和審判程序,使得監(jiān)督滯后。
而刑事訴訟法第八條規(guī)定了人民檢察院對(duì)刑事訴訟活動(dòng)依法實(shí)行監(jiān)督。
減刑、假釋是重要的訴訟活動(dòng),理當(dāng)接受人民檢察院的監(jiān)督,而且是全過程的監(jiān)督,絕不能是事后“監(jiān)督”。
人民檢察院的監(jiān)督工作需要程序作保障,只有參與到訴訟程序中,才能了解、掌握訴訟進(jìn)程,及時(shí)開展監(jiān)督,否則難以達(dá)到立法設(shè)計(jì)的監(jiān)督效果。
第三,“監(jiān)獄上報(bào)減刑、假釋案件時(shí),法院與監(jiān)獄實(shí)質(zhì)上是變相‘行政審批關(guān)系’,帶有體制上的根本缺陷。”為克服這種缺陷,刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)早進(jìn)行了一系列的改革和探索,如公示和聽證試點(diǎn)。
公示和聽證雖然可以解決減刑、假釋的陽光作業(yè)的問題,但并沒有一個(gè)無利害關(guān)系的機(jī)關(guān)或者個(gè)人介入并有權(quán)對(duì)訴訟的進(jìn)行監(jiān)督,因此,減刑、假釋的實(shí)踐呼喚檢察機(jī)關(guān)的介入。
檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋,通過行使公訴權(quán)進(jìn)行監(jiān)督,不僅是必要的也是可行的,因?yàn)闄z察機(jī)關(guān)在全國的監(jiān)管單位都設(shè)有專職的檢察人員,這是一支司法專業(yè)化隊(duì)伍,他們長期工作在監(jiān)管一線,與監(jiān)管人員和在押的罪犯接觸,便于接受在押罪犯的控告,舉報(bào)和申訴,為檢察機(jī)關(guān)準(zhǔn)確行使減刑、假釋的提請(qǐng)權(quán)提供了人員保障。
當(dāng)然,此種監(jiān)督模式可以先行試點(diǎn),待積累經(jīng)驗(yàn)后逐步拓展,檢察監(jiān)督由“事后”到“事中”的前移是提高減刑、假釋案件質(zhì)量的必由之路,也是檢察機(jī)關(guān)加強(qiáng)法律監(jiān)督維護(hù)公平正義的職責(zé)所在,相信通過檢察監(jiān)督理論與實(shí)務(wù)的不斷創(chuàng)新完善,一定能夠確保減刑、假釋公正有效,取得最佳法律效果。
另外,人大常委會(huì)已授權(quán)“兩高”對(duì)實(shí)施憲法、法律中出現(xiàn)的亟待解決的問題行使司法解釋權(quán),對(duì)下屬機(jī)關(guān)有指導(dǎo)作用和約束力。
但是,在減刑、假釋問題上既沒有“兩高”的聯(lián)合司法解釋,更無公安部和司法部參與聯(lián)合制定的法規(guī),因此,由“兩高”與公安部以及司法部聯(lián)合發(fā)文實(shí)屬必要。
10月28日,最高人民法院通過了《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》,2月,最高人民檢察院也發(fā)布了《人民檢察院監(jiān)督檢察辦法》、《人民檢察院看守所檢察辦法》、《人民檢察院勞教檢察辦法》、《人民檢察院監(jiān)外執(zhí)行檢察辦法》等,但是它們幾乎是自成一派,各執(zhí)一詞,而且也沒有公安部、司法部的參與。
另外,中央五部門《意見》中涉及到“假?!眴栴},但是,主要規(guī)定了對(duì)它們的交付執(zhí)行、執(zhí)行中的監(jiān)管及檢察監(jiān)督,而對(duì)減刑、假釋的適用與制約這一關(guān)鍵所在卻只字未提。
現(xiàn)實(shí)中,減刑、假釋的處理屬“敏感區(qū)”,常有權(quán)力尋租的違法現(xiàn)象產(chǎn)生,因此,“兩高”和公安部以及司法部針對(duì)實(shí)踐的需要,應(yīng)當(dāng)及時(shí)聯(lián)合制定司法解釋以使檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋的監(jiān)督常規(guī)化。
法律畢業(yè)論文篇四
工業(yè)革命以來,機(jī)器大生產(chǎn)取代傳統(tǒng)手工作坊生產(chǎn),機(jī)器在提高生產(chǎn)效率的同時(shí),加大了對(duì)生產(chǎn)過程中的勞工的侵害可能,勞動(dòng)的危險(xiǎn)性與日俱增,勞動(dòng)者在勞動(dòng)過程中的傷殘事故頻繁發(fā)生。在工業(yè)發(fā)展中,隨著化學(xué)原料、物理材料的大量使用,勞動(dòng)者在化工危險(xiǎn)環(huán)境中工作,在粉塵、有毒有害氣體的侵害下,患上職業(yè)病的機(jī)會(huì)相對(duì)增大。因職業(yè)病發(fā)生在勞動(dòng)過程中,故各國把職業(yè)病也納入到工傷賠償?shù)姆懂犞?。勞?dòng)者在工作中遭受事故傷亡或者患職業(yè)病,必然會(huì)導(dǎo)致其謀生能力的降低甚至喪失,從而使其本人或者供養(yǎng)家屬的經(jīng)濟(jì)來源中斷,生活陷入困境,進(jìn)而威脅到生存。這種情況的大量出現(xiàn),必然會(huì)形成社會(huì)問題。此即國外所稱的職業(yè)災(zāi)害,也成為勞動(dòng)災(zāi)害。廣義的職業(yè)災(zāi)害泛指各種情況引發(fā)的妨礙正常職業(yè)進(jìn)行的各種事故,包括損害到人,或者生產(chǎn)設(shè)施、財(cái)物。狹義的職業(yè)災(zāi)害,也稱為職業(yè)傷害,僅指造成人員傷亡的各種事故,此即我國法律法規(guī)中所稱的工傷。
何為工傷,目前尚無標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的定義。從字面上理解,工傷即因工負(fù)傷,“工”是指勞動(dòng)者工作、履行職務(wù)的行為,并可擴(kuò)大到與工作、履行職務(wù)相關(guān)的行為,“傷”是指各種急性傷害,包括負(fù)傷、致殘、死亡,也包括各種慢性傷害,比如在各種有毒有害物質(zhì)、氣體、粉塵環(huán)境下,造成身體患職業(yè)性疾病?!肮ぁ迸c“傷”之間是一種因果關(guān)系,通常情況下,意外事故的發(fā)生必須與勞動(dòng)者所從事的工作相關(guān),包括在工作時(shí)間、工作地點(diǎn)內(nèi)、以及與工作相關(guān)的其他情形下發(fā)生的事故;而職業(yè)病,是勞動(dòng)者在從事的工作或職業(yè)的時(shí)間、環(huán)境下,因接觸有毒有害物質(zhì)而導(dǎo)致發(fā)生的。此因果關(guān)系在我國《工傷保險(xiǎn)條例》第一條中簡單概括為“因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病”。
《中國職業(yè)安全衛(wèi)生百科全書》(1991年版)將工傷事故解釋為“指企業(yè)職工在生產(chǎn)崗位上,從事與生產(chǎn)勞動(dòng)有關(guān)的工作中,發(fā)生的人身傷害事故、急性中毒事故。但是職工即使不是在生產(chǎn)勞動(dòng)崗位上,而是由于企業(yè)設(shè)施不安全或勞動(dòng)條件、作業(yè)環(huán)境不良而引起的人身傷害事故,也屬工傷事故”。此概念用了一個(gè)但書,將即使不在生產(chǎn)勞動(dòng)崗位上,而是由于其他與工作有關(guān)的原因?qū)е碌穆毠と松頁p害,也界定為工傷事故。應(yīng)該說,此概念將工傷事故的范圍進(jìn)行了一定程度地?cái)U(kuò)充。
我國學(xué)者楊立新將工傷定義為“是指勞動(dòng)者在工作時(shí)間、工作場(chǎng)所內(nèi),因工作原因所遭受的人身損害,以及罹患職業(yè)病的意外事故。”勞動(dòng)者在上下班途中因交通事故發(fā)生的傷亡,雖不在工作時(shí)間、工作場(chǎng)所內(nèi),但此上下班途中行為是與工作相關(guān)的行為,為保障勞動(dòng)者的利益,此傷亡亦應(yīng)當(dāng)是工傷。故為明確起見,工傷定義中的時(shí)間、地點(diǎn)條件中,應(yīng)當(dāng)加入“以及與工作相關(guān)的過程中”這一擴(kuò)大性條件。
綜上所述,本文筆者將工傷的定義概括為:工傷,即工傷事故,又稱為職業(yè)傷害,指勞動(dòng)者在工作以及與之相關(guān)的過程中,因工作原因遭受事故傷害導(dǎo)致的傷、殘、死亡或患職業(yè)性疾病。
(一)工傷事故是發(fā)生于企業(yè)(包括個(gè)體工商戶)中的事故
工傷事故存發(fā)生于各類企業(yè)之中。企業(yè)指我國境內(nèi)的全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、三資企業(yè),各種形式的股份制企業(yè)、聯(lián)營組織、合伙組織,以及個(gè)體工商戶。在我國《工傷保險(xiǎn)條例》將各類企業(yè),稱為“用人單位”,凡是雇用職工為自己提供勞務(wù),從而使職工與自己形成勞動(dòng)關(guān)系的各類用人企業(yè),均稱為用人單位。
根據(jù)我國《工傷保險(xiǎn)條例》,國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不屬于企業(yè)的范圍,但其職工同樣受到相應(yīng)的保護(hù)?!豆kU(xiǎn)條例》第62條規(guī)定:“國家機(jī)關(guān)和依照或者參照國家公務(wù)員制度進(jìn)行人事管理的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體工作人員遭受事故傷害或者患職業(yè)病的,由所在單位支付費(fèi)用?!薄捌渌聵I(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體以及各類民辦非企業(yè)單位的工傷保險(xiǎn)等辦法”,“參照本條例另行規(guī)定”??梢婋m然不屬于企業(yè)的范圍,但仍然按照相應(yīng)規(guī)定享受工傷待遇。
(二)工傷事故是企業(yè)職工遭受人身傷亡的事故
企業(yè)組織依靠其職工提供的勞動(dòng)力進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營。在企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營中,各種意外事故難免發(fā)生,給職工、企業(yè)造成人身、財(cái)產(chǎn)損害,有時(shí)這種損害還是十分巨大的。工傷事故中,所造成的損害是企業(yè)職工的個(gè)人人身損害,而不是財(cái)產(chǎn)損害。這種損害,可能是職工身體的受傷、殘疾,也可能是職工生命的終結(jié)。
企業(yè)職工,即向企業(yè)提供勞務(wù)的勞動(dòng)者,包括各類企業(yè)、個(gè)體工商戶以及合伙所雇用的職工、雇工。我國《工傷保險(xiǎn)條例》第六十一條將職工規(guī)定為:“是指與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系(包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系)的各種用工形式、各種用工期限的勞動(dòng)者。”以此規(guī)定,在認(rèn)定企業(yè)的職工時(shí),應(yīng)當(dāng)以企業(yè)與職工之間是否存在勞動(dòng)法律關(guān)系為準(zhǔn)。職工與企業(yè)之間簽訂有書面勞動(dòng)合同,可以直接認(rèn)定為兩者之間存在勞動(dòng)關(guān)系。在雖然沒有簽訂書面的勞動(dòng)合同,但客觀事實(shí)上職工向企業(yè)提供勞動(dòng),企業(yè)予以支付勞動(dòng)報(bào)酬的情形下,同樣認(rèn)定為構(gòu)成了勞動(dòng)合同關(guān)系,此即為事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。
(三)工傷事故是企業(yè)職工在執(zhí)行工作職責(zé)中發(fā)生的事故
工傷事故發(fā)生后,在受害職工(職工死亡時(shí)則為其親屬)與企。
法律畢業(yè)論文篇五
abstract4
目錄5-8
第一章緒論8-12
1.1論文背景和意義8-10
1.1.1本論文的背景8-9
1.1.2論文的研究意義9-10
1.2.2論文研究實(shí)施方案11
2.1.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)的概念12
2.2.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)的概念18
2.2.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)有關(guān)主體類別20
2.3.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)中侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)表現(xiàn)22
2.3.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)中侵犯精神權(quán)益表現(xiàn)23
2.4.1實(shí)現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者與傳統(tǒng)消費(fèi)者的平等、公平的`保護(hù)24
2.4.2有效維護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者與網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者間的利益平衡24
3.2歐盟網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)維權(quán)有所側(cè)重,注重保護(hù)處于弱勢(shì)的消費(fèi)者權(quán)利26
4.2.1我國網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者權(quán)益法律保護(hù)救濟(jì)體系建設(shè)發(fā)展現(xiàn)狀29
4.3.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)救濟(jì)法律的缺位30
4.3.3網(wǎng)絡(luò)交易合同問題成為損害消費(fèi)者合法權(quán)益的溫床31
4.3.4網(wǎng)絡(luò)交易的特殊性使網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者維權(quán)成本高31
4.3.5網(wǎng)絡(luò)交易爭議中消費(fèi)者舉證成本高31
5.4.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中雙方協(xié)議和解救濟(jì)路徑39
5.4.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中行政申訴救濟(jì)路徑40
5.4.5網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中司法救濟(jì)路徑41
致謝48
法律畢業(yè)論文篇六
摘要:我國雖然是個(gè)單一制國家,但是由于特殊的歷史原因,造成了我國現(xiàn)在“一國、兩制、三法系、四法域”復(fù)雜且獨(dú)特的局面,區(qū)際間的法律沖突問題也隨之而來,面對(duì)法律沖突時(shí)法官到底如何選法?理論依據(jù)何在?司法實(shí)踐中我國法官總是以極盡簡略的方式說明選法的理由。美國沖突法理論對(duì)美國州際法律沖突的解決意義十分重大,同樣,我國在解決區(qū)際法律沖突時(shí)問題也可以進(jìn)行借鑒和學(xué)習(xí),而且在我國司法實(shí)踐的法律適用的選擇上也可以給予指導(dǎo)。因此,通過探究美國沖突法理論中選法的方法,為我國的司法實(shí)踐在區(qū)際法律沖突中如何選法提供理論支撐。
關(guān)鍵詞:區(qū)際法律沖突;法律選擇;選法方法
中圖分類號(hào):d9文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:adoi:
1問題的提出
案件情況:香港鴻潤(集團(tuán))有限公司(以下簡稱鴻潤集團(tuán))因資金短缺,向香港中成財(cái)務(wù)有限公司(以下簡稱中成公司)借款,雙方簽訂了一份《貸款協(xié)議書》,約定鴻潤集團(tuán)向中成公司借款1000萬元港幣,還款日期約定為1995年11月28日,廣東省江門市財(cái)政局(以下簡稱江門財(cái)政局)為該筆借款的擔(dān)保人,并且江門財(cái)政局出具了一份《不可撤銷擔(dān)保書》,擔(dān)保書中注明了“本擔(dān)保書適用香港法律”。雙方還約定,擔(dān)保書生效要件為江門市人民政府辦公室在見證人處蓋章。約定的還款期限到期后,鴻潤集團(tuán)沒有按期償還借款。之后中成公司要求擔(dān)保人即江門財(cái)政局履行擔(dān)保義務(wù)也未能成功,遂在2000年8月向江門市中級(jí)人民法院提起了法律訴訟,要求擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
爭議焦點(diǎn):《不可撤銷擔(dān)保書》是否有效?江門財(cái)政局是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任?
法律沖突:根據(jù)香港地區(qū)法律的規(guī)定,對(duì)于內(nèi)地的政府部門對(duì)外提供擔(dān)保并沒有作出任何限制,故《不可撤銷擔(dān)保書》為合法、有效擔(dān)保。但內(nèi)地的法律法規(guī)明確規(guī)定國家機(jī)關(guān)不得做擔(dān)保人,該擔(dān)保行為由于違反國家強(qiáng)制性法律規(guī)定而無效。
那么,在法律規(guī)定存在沖突的情況下,法官在審理案件時(shí)運(yùn)用何種方法選擇法律的適用?
2區(qū)際法律沖突
區(qū)際法律沖突指一國內(nèi)部不同地區(qū)的法律制度之間的沖突。區(qū)際沖突法是指用來解決一個(gè)主權(quán)國家內(nèi)部的、具有獨(dú)特法律制度的、不同地區(qū)之間的民商事法律沖突的法律適用的法。區(qū)際法律沖突的規(guī)定大多出現(xiàn)在聯(lián)邦制國家、復(fù)合法域的國家,比如美國、加拿大等國家。在這些國家的內(nèi)部都具有多個(gè)獨(dú)立法律制度行政區(qū)域,所以在其國內(nèi),通常會(huì)出現(xiàn)不同法域之間的區(qū)際法律沖突問題需要解決。但是,區(qū)際法律沖突不僅只發(fā)生在聯(lián)邦制國家,復(fù)合法域的單一制國家也同樣會(huì)發(fā)生,比如我國。
我國是單一制國家,但1997年和1999年,香港和澳門分別回歸祖國。同時(shí),我國允許港、澳自^v^恢復(fù)行使主權(quán)之日起50年內(nèi)原有的法律基本不變。由此我國出現(xiàn)了“一國、兩制、三法系、四法域”的局面。根據(jù)已經(jīng)生效的香港基本法和澳門基本法,特別行政區(qū)享有高度自治權(quán),這在法律方面表現(xiàn)為享有立法權(quán)、獨(dú)立的司法權(quán)和終審權(quán),而其原有的法律法規(guī),除與基本法發(fā)生沖突必須修改的外,均予以保留。同時(shí),臺(tái)灣地區(qū)也是中國領(lǐng)土的一部分。這就意味著,中國內(nèi)地、港、澳、臺(tái)地區(qū)都各自構(gòu)成獨(dú)立的法域,施行不同的民商事法律,區(qū)際法律沖突也隨之而來。
我國現(xiàn)今也沒有專門解決區(qū)際法律沖突的立法,只是在最高院關(guān)于適用《^v^涉外民事關(guān)系法律適用法》若干問題的解釋(一)第19條中規(guī)定了:“涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的民事關(guān)系的法律適用問題,參照適用本規(guī)定”。沖突法對(duì)于中國來說是一個(gè)舶來品,每當(dāng)我們談起沖突法理論必然會(huì)稱贊歐美,而且在現(xiàn)代沖突法的發(fā)展史上,美國也的確扮演的是開路先鋒的角色。因此,接下來我們將以前文中的案例為例來研究美國沖突法理論發(fā)展中較突出的幾種選法理論,包括柯里的“政府利益分析說”、利弗拉爾的“較好法律的方法”、貝克斯特的“比較損害法”和里斯的“最密切聯(lián)系說”。
3美國國際私法中的選法理論
柯里的“政府利益分析說”
布雷納德·柯里(bralnerdcurrie)指出:“沖突法的核心問題或許可以說是……當(dāng)兩個(gè)或兩個(gè)以上州的利益存在沖突時(shí),確定恰當(dāng)?shù)膶?shí)體規(guī)范的問題,換言之,就是何州利益將讓位的問題?!?BR> 美國的傳統(tǒng)國際私法理論認(rèn)為,由于涉外民事法律案件涉及不同國家的法律而導(dǎo)致法律沖突問題,所以涉外民事案件都是法律沖突案件??吕飶母旧戏穸松鲜鰝鹘y(tǒng)觀點(diǎn),認(rèn)為涉外民事案件可以分為兩類:一類產(chǎn)生法律間的“真實(shí)沖突”;另一類只會(huì)產(chǎn)生法律間的“虛假?zèng)_突”。
虛假?zèng)_突,指一個(gè)案件所適用的兩個(gè)國家的法律,在具體規(guī)定上產(chǎn)生了沖——但是二者背后所涉及的政府政策并不發(fā)生沖突。政府利益分析說認(rèn)為,虛假?zèng)_突有以下兩種:一是對(duì)一個(gè)案件具有某種聯(lián)系并有可能被適用的兩國實(shí)體法規(guī)——在內(nèi)容上完全一致;二是雖然兩個(gè)有關(guān)國家都與某個(gè)案件有聯(lián)系,而且兩國實(shí)體法規(guī)定也截然不——但是只有一國對(duì)該案件具有適用法律的利益。
真實(shí)沖突,指兩個(gè)有關(guān)國家都與該案件有聯(lián)系、兩國實(shí)體法律規(guī)定不盡相同,且體現(xiàn)的有關(guān)法律背后的政府政策也存在沖突,這種情況所產(chǎn)生的沖突現(xiàn)象叫真實(shí)沖突??吕锝淌谝詾椋挥性谡鎸?shí)沖突案件中,才會(huì)發(fā)生法律沖突問題,而且也比較容易解決,因?yàn)榉ㄔ涸趯徖碚鎸?shí)沖突案件時(shí),一般來講無權(quán)衡量哪個(gè)國家的利益較為優(yōu)越,法院只能適用法院地法律。
本案中,香港地區(qū)的法律對(duì)政府機(jī)關(guān)提供擔(dān)保未作任何限制,由此可以看出香港地區(qū)的法律所要保護(hù)的是債權(quán)人的合法債權(quán)。按照柯里的政府利益分析說理論,我們可以得出香港地區(qū)政府制定該法律的利益是香港地區(qū)公民的合法債權(quán)這一結(jié)論。但是《^v^擔(dān)保法》第八條明確規(guī)定:“國家機(jī)關(guān)不得為保證人”,不過該法是1995年10月1日起實(shí)施的,所以該案還要考慮其他法律規(guī)定。根據(jù)外匯管理局于1991年發(fā)布的《境內(nèi)機(jī)構(gòu)對(duì)外提供外匯擔(dān)保管理辦法》第四條第二款和最高院在1988年通過實(shí)施的《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見(試行)》第106條第二款的規(guī)定,我國內(nèi)地禁止國家機(jī)關(guān)對(duì)外提供擔(dān)保,江門財(cái)政局屬于國家機(jī)關(guān),所以其擔(dān)保行為無效。江門財(cái)政局作為國家機(jī)關(guān),往往是國家政策的執(zhí)行者和地方規(guī)范的制定者,政府機(jī)關(guān)作為擔(dān)保人參與經(jīng)濟(jì)活動(dòng),破壞了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)公平競爭的秩序。按照柯里的政府利益分析說理論,我國內(nèi)地法律制定的利益是為了維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的安全與穩(wěn)定。在本案中,香港地區(qū)的政府利益和內(nèi)地政府利益是存在沖突的,而且是真實(shí)沖突。按照柯里教授的理論,兩方政府的利益是無法判斷孰優(yōu)孰劣的,故只能適用法院地法,即內(nèi)地的法律規(guī)定,江門財(cái)政局的擔(dān)保行為無效。
利弗拉爾的“較好法律的方法”
在美國的現(xiàn)代國際私法學(xué)界中,萊弗拉爾(roberta·leflar)的“法律選擇的五點(diǎn)考慮”方法在美國法律選擇實(shí)踐中產(chǎn)生了較大的影響??紤]因素包括:結(jié)果的可預(yù)見性;州際和國際秩序的維持;司法任務(wù)的簡單化;法院地政府利益的優(yōu)先;適用較好的法律規(guī)范(betterruleoflaw)。由于萊弗拉爾的第五點(diǎn)考慮是其理論的關(guān)鍵因素,所以人們常將他的理論概括為“較好法律的方法”。
利弗拉爾認(rèn)為,每一個(gè)聰明的法院都會(huì)選擇適用一種對(duì)本地社會(huì)經(jīng)濟(jì)利益有好處的法律規(guī)范,而不會(huì)問這個(gè)法律是法院地的還是其他法域的。
下面我們按照利弗拉爾提供的五點(diǎn)考慮因素來考慮本文案件的法律選擇。
首先是結(jié)果的可預(yù)見性。在本案中的《不可撤銷擔(dān)保書》中明確注明了“本擔(dān)保書適用香港地區(qū)法律”,由此我們可以推斷出擔(dān)保行為發(fā)生時(shí)案件各方當(dāng)事人其實(shí)是認(rèn)為適用香港地區(qū)的法律對(duì)日后自身權(quán)益的維護(hù)是更有利的。但是內(nèi)地的法律法規(guī)禁止政府機(jī)關(guān)作為擔(dān)保人的行為,所以若適用內(nèi)地的法律規(guī)定來認(rèn)定江門財(cái)政局擔(dān)保行為的效力,債權(quán)人對(duì)于該擔(dān)保行為的結(jié)果應(yīng)當(dāng)是可以預(yù)見的。
其次是考慮香港地區(qū)和內(nèi)地之間秩序的維持。利弗拉爾認(rèn)為,這一因素的考慮實(shí)質(zhì)是要求法院必須適用與案件有實(shí)質(zhì)聯(lián)系的法律。鑒于該案件法律沖突的復(fù)雜性,無論是香港地區(qū)還是內(nèi)地的法律都是與該案件有實(shí)質(zhì)聯(lián)系的。
第三是要將法院的司法任務(wù)簡單化。該案中原告提起訴訟的法院是擔(dān)保人住所地江門市中級(jí)人民法院,也就是在內(nèi)地,所以適用內(nèi)地的法律是更有利于法官審理該案件的。
第四是法院地政府利益要優(yōu)先。結(jié)合前文柯里的政府利益分析說分析的結(jié)果,該案件應(yīng)適用內(nèi)地的法律。
第五是適用較好的法律規(guī)范。內(nèi)地的法律是為了維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定,而香港地區(qū)的法律是為了維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。就整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定而言,個(gè)人的利益是渺小的,所以筆者認(rèn)為內(nèi)地的法律是較好的法律,應(yīng)適用內(nèi)地的法律。
綜上,根據(jù)利弗拉爾的“較好法律的方法”中的五點(diǎn)因素分析法,我們可以看出適用內(nèi)地的法律更為合適。
貝克斯特的“比較損害法”
柯里教授的“政府利益分析說”在解決真實(shí)沖突案件時(shí),其結(jié)果往往導(dǎo)致的是適用法院地法,因此遭到了批評(píng)。而利弗拉爾的“較好法律的方法”也同樣遭到了攻擊,因?yàn)橛胁糠謱W(xué)者認(rèn)為法院在采用這種方法解決真實(shí)沖突案件時(shí)是將法院的地位放在了立法機(jī)關(guān)之上。在此情況下,貝克斯特(baxter)提出的一種新方法即“比較損害法”。
所謂“比較損害法”,是要求法院在審理真實(shí)沖突案件時(shí)適用這樣一個(gè)州的法律,即假如不適用它的法律規(guī)范,則這個(gè)州的政策將會(huì)受到最大的損害。貝克斯特教授認(rèn)為,法院在審理真實(shí)沖突案件時(shí)總會(huì)遇到內(nèi)部政策和外部政策這兩種獨(dú)特類型的政策目的。內(nèi)部政策,是解決每個(gè)州內(nèi)私人利益之間沖突的基礎(chǔ);而外部政策,是在不同州私人利益發(fā)生沖突時(shí)所產(chǎn)生的政策。貝克斯特教授指出,在具體的真實(shí)沖突案件中應(yīng)當(dāng)比較兩個(gè)有關(guān)州的內(nèi)部目的,看哪一個(gè)受到了較大的損害。如內(nèi)部目的受到較大的損害,那么它的外部目的就應(yīng)該實(shí)現(xiàn),即適用它的法律。
內(nèi)地法律的內(nèi)部目的是通過限制本地區(qū)的國家機(jī)關(guān)主體來保護(hù)在其區(qū)域內(nèi)的其他經(jīng)濟(jì)主體獲得公平的市場(chǎng)機(jī)會(huì)。然而在該案中,擔(dān)保人是內(nèi)地的政府機(jī)關(guān),債權(quán)人是香港地區(qū)的公司,所以這就要探究內(nèi)地的法律的外部目的是什么。通過探究,我們發(fā)現(xiàn)內(nèi)地的法律規(guī)定的外部目的是通過限制本地區(qū)內(nèi)的國家機(jī)關(guān)主體來保護(hù)該區(qū)內(nèi)的經(jīng)濟(jì)利益。
根據(jù)貝克斯特教授的比較損害分析法,我們還應(yīng)當(dāng)探究香港地區(qū)的法律進(jìn)行分析。香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的是不限制其區(qū)域內(nèi)擔(dān)保人的主體資格來保護(hù)其區(qū)域內(nèi)的債權(quán)人的合法權(quán)益。然而,該案中的擔(dān)保人是內(nèi)地的主體,所以我們依然要探究香港地區(qū)法律的外部目的。按照同一分析方法,可以推知香港地區(qū)法律的外部目的是通過不限制內(nèi)地的擔(dān)保人主體資格來保護(hù)香港地區(qū)債權(quán)人的合法權(quán)益。
假設(shè)江門市中級(jí)人民法院在審理該案件時(shí)適用香港地區(qū)法律。適用香港地區(qū)法律規(guī)范的結(jié)果是使內(nèi)地的內(nèi)部目的遭到重大損害,這種做法將使內(nèi)地的其他經(jīng)濟(jì)主體尤其是無法擁有政府機(jī)關(guān)特殊地位的主體處于不公平的市場(chǎng)競爭環(huán)境中,擾亂市場(chǎng)秩序,而且剝奪了他們根據(jù)內(nèi)地的法律規(guī)范本應(yīng)得到的保護(hù)。
又假設(shè)江門市中級(jí)人民法院在審理該案件時(shí)適用內(nèi)地的法律。適用內(nèi)地法律的結(jié)果也會(huì)使香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭到損害,然而,適用內(nèi)地法律只會(huì)使香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭到部分損害,因?yàn)閷?duì)于整個(gè)內(nèi)地的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)來說,香港地區(qū)個(gè)別債權(quán)人的利益損失占比較小。
通過上述假設(shè)分析,我們可以得出這樣一個(gè)結(jié)論:適用香港地區(qū)法律就會(huì)使內(nèi)地法律的內(nèi)部目的遭受巨大損害,而適用內(nèi)地法律只會(huì)使香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭受部分損害。而根據(jù)兩個(gè)地區(qū)法律的損害程度,我們又可以得出另一個(gè)結(jié)論:在該案中,由于香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭受的損害比內(nèi)地法律的內(nèi)部目的遭受的損害小,所以香港地區(qū)法律的外部目的就應(yīng)當(dāng)服從內(nèi)地法律的外部目的。
里斯的“最密切聯(lián)系說”
最密切聯(lián)系原則,又被稱之為最近、最強(qiáng)聯(lián)系原則,是指在選擇某一個(gè)法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法時(shí),要從整體上綜合分析與該法律關(guān)系有關(guān)的各種因素,最終要確定與該案件的事實(shí)和當(dāng)事人有最重要、最本質(zhì)、最真實(shí)聯(lián)系的一個(gè)國家或地區(qū),以該地區(qū)的法律作為其準(zhǔn)據(jù)法。最密切聯(lián)系原則在現(xiàn)代國際私法中被廣泛應(yīng)用。
美國的《第一次沖突法重述》的理論基礎(chǔ)是畢爾教授提出的“既得權(quán)學(xué)說”,而美國的《第二次沖突法重述》的理論基礎(chǔ)是里斯(willisreese)所倡導(dǎo)的“最密切聯(lián)系說”。在《第二次沖突法重述》中,最密切聯(lián)系的特點(diǎn)在于,它突破了美國傳統(tǒng)國際私法規(guī)范的公式性,具有相當(dāng)?shù)膹椥?,該方法只有在具體案件的具體分析中才能反映出“最密切聯(lián)系”這一概念的具體內(nèi)容。該特點(diǎn)是通過聯(lián)系因素列舉表體現(xiàn)出來的,所謂聯(lián)系因素的列舉表,就是說《第二次沖突法重述》在解決諸如侵權(quán)或合同領(lǐng)域中的法律沖突時(shí),并不是像美國傳統(tǒng)國際私法那樣只規(guī)定一個(gè)聯(lián)系因素作為尋找準(zhǔn)據(jù)法的依據(jù),而是根據(jù)特定領(lǐng)域的本身要求規(guī)定幾個(gè)聯(lián)系因素,從而為確定最密切聯(lián)系地提供一個(gè)較為靈活的依據(jù)。最能體現(xiàn)最密切聯(lián)系原則的當(dāng)屬《第二次沖突法重述》的第六條的法律選擇原則。與該案擔(dān)保合同效力判定相關(guān)的有以下條款:第194條擔(dān)保合同、第187條當(dāng)事人選擇的州的法律的第2款、第188條當(dāng)事人未作有效選擇時(shí)的準(zhǔn)據(jù)法的第1款和第2款。對(duì)這些聯(lián)系將按照其對(duì)該特定問題的重要程度加以衡量。
對(duì)于本文中案例法律的選擇,其實(shí)首先我們應(yīng)當(dāng)探討的是《不可撤銷擔(dān)保書》注明的“本擔(dān)保書適用香港地區(qū)法律”是否是當(dāng)事人選擇的有效準(zhǔn)據(jù)法,但是又根據(jù)上述法律第187條第2款例外條款的規(guī)定,我們只能先假設(shè)當(dāng)事人未能選擇有效的準(zhǔn)據(jù)法,然后按照188條第2款列舉的聯(lián)系因素探索與該案有最密切聯(lián)系的地區(qū)。
首先,《不可撤銷擔(dān)保書》中約定:擔(dān)保書必須經(jīng)廣東省江門市人民政府簽字見證方可生效。由此可以看出該擔(dān)保合同屬于附生效條件合同,擔(dān)保人江門財(cái)政局出具該承諾書后交由廣東省江門市人民政府,廣東省江門市人民政府之后在見證人處進(jìn)行了蓋章以表示其見證,至此該擔(dān)保合同的生效要件達(dá)成,合同生效。所以筆者認(rèn)為該擔(dān)保合同的生效地在內(nèi)地。其次,《不可撤銷擔(dān)保書》雖然是江門財(cái)政局單方面出具的承諾書,但是符合擔(dān)保合同要件,合同雙方的主體是擔(dān)保人江門財(cái)政局和債權(quán)人中成公司。擔(dān)保人江門財(cái)政局的工作場(chǎng)所、住所地均在內(nèi)地,而且其財(cái)物來源也是在內(nèi)地。理論上,金錢作為標(biāo)的物的債務(wù)履行,接受金錢所在地的一方一般為合同履行地,所以香港地區(qū)應(yīng)為該合同履行地。但是單就該擔(dān)保合同來看,保證人江門財(cái)政局作為合同的主要義務(wù)方,與內(nèi)地有著密不可分的聯(lián)系,所以筆者認(rèn)為內(nèi)地應(yīng)當(dāng)作為《不可撤銷擔(dān)保書》的最密切聯(lián)系地。
接下來我們探討《不可撤銷擔(dān)保書》注明的“本擔(dān)保書適用香港地區(qū)法律”這一法律選擇條款。根據(jù)上述187條第2款和第6條第2款,我們可以看出在法律選擇問題上除了尊重當(dāng)時(shí)人的意思自治外,還必須考慮該問題背后的政府利益。當(dāng)按照當(dāng)事人的選擇適用香港地區(qū)法律時(shí),將破壞內(nèi)地市場(chǎng)整體的穩(wěn)定,將侵害內(nèi)地的社會(huì)公共利益,違反其基本政策。所以《不可撤銷擔(dān)保書》中的法律條款的選擇不是有效的法律選擇,該案件的解決只能適用與該合同有最密切聯(lián)系的內(nèi)地的法律。
4美國沖突法選法理論對(duì)我國司法實(shí)踐的啟示
長期以來,我國法院的判決書一直沿用“原告訴稱、被告辯稱、經(jīng)審理查明、本院認(rèn)為、判決如下”這樣公式化的表達(dá),“判決不說理”成了社會(huì)各界指責(zé)的焦點(diǎn)。與美國法官書寫的判決書相比,我國的判決書機(jī)械的表達(dá)方式嚴(yán)重缺乏理論依據(jù),造成的結(jié)果是法官不愿發(fā)散思維,審判結(jié)果缺乏說服力。
法官作出判決而不說明理由,即使實(shí)體正確,也是有違自然公正的,因?yàn)椤罢x不僅要做得出,更要做得讓人看得見”。法諺有言:法官知法。即便任何人均有權(quán)拒絕對(duì)案件作出評(píng)判,法院仍應(yīng)針對(duì)案件的相關(guān)事實(shí)提供合理的解釋,這就是法院不得因法律的不完備而拒絕裁判的道理。更何況,法院就個(gè)案法律事實(shí)間所造成的利益沖突進(jìn)行價(jià)值判斷本身并非難事。
眾所周知,美國是一個(gè)允許法官“造法”的國家。面對(duì)紛繁復(fù)雜的現(xiàn)實(shí)案件,在無法找到準(zhǔn)確的法律依據(jù)的情況下,法官可以發(fā)散思維,運(yùn)用現(xiàn)有的法律規(guī)定和法學(xué)理論處理案件。這樣的判決實(shí)踐除了為后來的案件提供判決指導(dǎo),更大的作用是豐富法學(xué)理論知識(shí)。從實(shí)踐到方法,從方法到實(shí)踐,美國沖突法的理論就是在這種螺旋式上升的過程中日趨成熟的。所以,運(yùn)用法學(xué)理論豐富法院的判決結(jié)果、美國法官勇于實(shí)踐的“造法”精神都是我國法官在實(shí)踐中需要學(xué)習(xí)的地方。
美國沖突法理論對(duì)美國州際法律沖突的解決意義十分重大,同樣對(duì)于我國區(qū)際法律沖突的解決也具有重大的借鑒意義。他山之石,可以攻玉,借鑒美國沖突理論方法,對(duì)于我國司法實(shí)踐中的法律適用的選擇也具有重要意義。
參考文獻(xiàn)
[1]鄧正來。美國現(xiàn)代國際私法流派[m].北京:法律出版社,1987.
[2]王承志。美國沖突法重述之晚近發(fā)展[m].北京:法律出版社,2006.
法律畢業(yè)論文篇七
abstract5-6
四、司法程序93
四、失蹤報(bào)案爰書105
十四、官吏私令勞役者出庸案122
四、同級(jí)交辦案件的文書126
六、訊問記錄和鞫獄文書130
八、同級(jí)間移交案卷的文書131
九、當(dāng)罪或報(bào)讞文書131
法律畢業(yè)論文篇八
對(duì)工科類本科專業(yè)的人才培養(yǎng)模式和要求進(jìn)行了概述和總結(jié);對(duì)工科類本科專業(yè)建設(shè)進(jìn)行了探索和思考;提出了一些有益的思路和方法,為工科類本科專業(yè)畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)(畢業(yè)論文)標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)提供重要的參考資料。
1引言
工科畢業(yè)實(shí)習(xí)與畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))之間的聯(lián)系比較緊密。畢業(yè)實(shí)習(xí)可從生產(chǎn)實(shí)踐中為畢業(yè)論文、畢業(yè)設(shè)計(jì)提供第一手的資料和信息,而畢業(yè)論文、畢業(yè)設(shè)計(jì)可以解決生產(chǎn)實(shí)踐中所遇到的問題,提高企業(yè)的技術(shù)創(chuàng)新能力,兩者結(jié)合將有利于提高工科類學(xué)生的質(zhì)量和企業(yè)的技術(shù)創(chuàng)新能力。就每個(gè)本科高校而言,建立一套畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))實(shí)施標(biāo)準(zhǔn)顯得尤為重要[2]。
2當(dāng)前工科類畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))中存在的主要問題
當(dāng)前畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))存在的主要問題是走過場(chǎng)現(xiàn)象比較普遍,學(xué)生沒有真正地進(jìn)入畢業(yè)實(shí)習(xí)的角色,沒有達(dá)到畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))的效果,很多學(xué)生最后也就是寫個(gè)報(bào)告就算結(jié)束了,嚴(yán)重地忽視了該環(huán)節(jié)對(duì)學(xué)生動(dòng)手綜合實(shí)踐能力的鍛煉效果,對(duì)學(xué)生綜合能力的培養(yǎng)產(chǎn)生很大的影響,造成這種現(xiàn)象的原因很多,綜合起來主要有以下幾個(gè)方面:一、學(xué)生心理因素的影響。認(rèn)為馬上就要畢業(yè)了,急功近利比較普遍,很多學(xué)生直接在外就業(yè)了,畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))形同虛設(shè)。二、就業(yè)壓力大。學(xué)生忙于找工作,參與畢業(yè)實(shí)習(xí)與畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))的時(shí)間較少。三、師資因素影響?,F(xiàn)在學(xué)校人數(shù)多,沒有足夠的專業(yè)教師從事畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))工作,很多教師還要從事其他理論課的教學(xué)工作,師資力量明顯不足,對(duì)畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))難以做到精細(xì)化管理,以及傳統(tǒng)管理方式的不足,也導(dǎo)致不能進(jìn)行有效的管理。四、區(qū)域條件的限制。沿海經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá),廠家比較多,能為畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))提供場(chǎng)所,而像內(nèi)地高校所處地域經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展程度比較低,沒有足夠的廠家,有的廠家也都是些勞動(dòng)密集型企業(yè),難以讓學(xué)生與所學(xué)專業(yè)掛上鉤[4]。五、經(jīng)費(fèi)的制約。高校院系在制定畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))實(shí)施方案時(shí),規(guī)定了很多條條框框,但由于沒有具體經(jīng)費(fèi)配套的落實(shí),實(shí)施起來困難很大,很多實(shí)踐性的畢業(yè)設(shè)計(jì),由于沒有經(jīng)費(fèi)讓學(xué)生購買一些元器件等東西,使得畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))往往停留在理論層面,最多也就在仿真上,對(duì)學(xué)生實(shí)踐能力的培養(yǎng)產(chǎn)生很大的制約。六、管理制度的制約。當(dāng)前院系為了管理方便的需要,對(duì)畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))作了很多硬性規(guī)定,不能充分發(fā)揮學(xué)生自己的主動(dòng)性和創(chuàng)造性,例如統(tǒng)一為學(xué)生提供畢業(yè)論文題目,使得學(xué)生的選題空間受到很大限制,很多題目陳舊,學(xué)生不感興趣,仍然要硬著頭皮去做等。畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))前期、中期、后期檢查形式多、實(shí)質(zhì)性內(nèi)容少等等[l]。
3提高工科畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))質(zhì)量的措施
修訂人才培養(yǎng)方案和教學(xué)大綱
從人才培養(yǎng)方案入手,通過對(duì)各專業(yè)人才培養(yǎng)方案進(jìn)行修訂,保證畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))的有效可靠運(yùn)行,例如傳統(tǒng)的畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))放在最后一個(gè)學(xué)期進(jìn)行,學(xué)生的理論課上完了,使得很多學(xué)生沒有上課的心理準(zhǔn)備了,使得畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))管理難度加大,可以將畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))調(diào)整到第七學(xué)期進(jìn)行,第八學(xué)期再上一些選修課程,這樣管理起來更加有時(shí)間,有效性更好。對(duì)畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))也要制定教學(xué)大綱和進(jìn)度表,細(xì)化內(nèi)容,進(jìn)行過程管理等。
加大教研、科研支撐力度
學(xué)校要加大教研、科研支撐力度,讓教師和學(xué)生手中有研究項(xiàng)目以保證畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))有充分的內(nèi)容質(zhì)量保證。目前,各類學(xué)校已經(jīng)意識(shí)到這個(gè)問題,在方方面面加強(qiáng)內(nèi)涵建設(shè)以保證人才質(zhì)量。通過學(xué)?!氨究平虒W(xué)工程”,投入大量資金,立項(xiàng)一批教研項(xiàng)目和實(shí)訓(xùn)基地。由于內(nèi)地企業(yè)發(fā)展規(guī)模不大,科研能力不強(qiáng),并且技術(shù)含量不高,對(duì)專業(yè)支撐力度不強(qiáng),學(xué)校要花大量資金以教學(xué)研究立項(xiàng)形式進(jìn)行實(shí)訓(xùn)基地建設(shè),一個(gè)基地投入20-30萬元,讓專業(yè)教師負(fù)責(zé)實(shí)施,和企業(yè)聯(lián)合建立實(shí)訓(xùn)基地,通過這些項(xiàng)目的實(shí)施,將有力地促進(jìn)工科畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))的建設(shè),畢業(yè)實(shí)習(xí)有了具體的科目內(nèi)容。同時(shí),學(xué)校要利用高?!澳芰μ嵘?jì)劃”大力進(jìn)行建設(shè),大力鼓勵(lì)學(xué)生申報(bào)國家級(jí)、省級(jí)、校級(jí)“大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)”項(xiàng)目;鼓勵(lì)教師申報(bào)省級(jí)“質(zhì)量工程教學(xué)”項(xiàng)目;利用高?!罢衽d計(jì)劃”建設(shè)工程訓(xùn)練中心;利用“中央財(cái)政支持地方高校建設(shè)”大力進(jìn)行實(shí)驗(yàn)室建設(shè);推進(jìn)本科生優(yōu)秀畢業(yè)論文(設(shè)計(jì))培育計(jì)劃;通過學(xué)?!澳甓日袠?biāo)課題”項(xiàng)目等有力地推進(jìn)了人才質(zhì)量的提高,通過各專業(yè)負(fù)責(zé)人選聘工作,優(yōu)秀教研室和優(yōu)秀實(shí)驗(yàn)室評(píng)選活動(dòng)等等。讓我們的專業(yè)建設(shè)有聲有色,內(nèi)涵豐富,必將促進(jìn)人才質(zhì)量走上一個(gè)新的臺(tái)階,改變以往理論教學(xué)強(qiáng),實(shí)踐教學(xué)弱的局面。
綜合推動(dòng)各項(xiàng)舉措
學(xué)校要綜合推動(dòng)各項(xiàng)舉措,例如讓企業(yè)界人士到校作報(bào)告,派遣大量教師進(jìn)駐企業(yè)擔(dān)任科技xxx,邀請(qǐng)企業(yè)的高級(jí)工程師進(jìn)院系討論人才培養(yǎng)方案,就企業(yè)對(duì)專業(yè)素質(zhì)要求的著重點(diǎn)進(jìn)行說明,在人才培養(yǎng)方案上著重進(jìn)行強(qiáng)化、改進(jìn),教師與企業(yè)聯(lián)合建立“科技創(chuàng)新平臺(tái)”,優(yōu)秀畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)成功者回校設(shè)立獎(jiǎng)學(xué)金,通過多方舉措的開展,使得高校與企業(yè)之間的互動(dòng)明顯加強(qiáng),各種教研、科研、參觀交流等活動(dòng)井然有序地進(jìn)行,為大學(xué)生的畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))提供廣闊的空間,其專業(yè)性、質(zhì)量和深度都得到明顯提高。通過加大電子設(shè)計(jì)大賽,機(jī)器人大賽,機(jī)械創(chuàng)意大賽等國內(nèi)大賽投入力度[5],鼓勵(lì)學(xué)生廣泛參加,提高學(xué)生的動(dòng)手實(shí)踐能力。近年來,我校師生在各級(jí)各類比賽中獲得了很多大獎(jiǎng),受到了教育廳和社會(huì)各界的廣泛贊譽(yù)。我校工科學(xué)生的發(fā)明專利更是屢見不鮮,有一個(gè)在校學(xué)生個(gè)人發(fā)表的論文和專利有十幾項(xiàng),給全校師生作了報(bào)告,可以看出學(xué)生學(xué)習(xí)能力很強(qiáng),尤其是實(shí)踐能力更強(qiáng),能把知識(shí)與能力融會(huì)貫通。
畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))的科學(xué)、規(guī)范化管理
經(jīng)費(fèi)的支撐
經(jīng)費(fèi)的支撐,要進(jìn)行專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)撥付,??顚S玫姆桨?,一定要明確,我覺得這一塊是一個(gè)需要重點(diǎn)解決的問題,現(xiàn)在模式是沒有明確,很多都停留在意識(shí)上,實(shí)際中根本沒有做到對(duì)畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))的經(jīng)費(fèi)保障。這樣廣大師生的積極性和主動(dòng)性才會(huì)表現(xiàn)出來,各項(xiàng)工作才能切實(shí)有效地運(yùn)行下去[6]。
4總結(jié)
作為一所一般本科院校,皖西學(xué)院在近13年時(shí)間里,乘高等教育大眾化之勢(shì)而上,完成了由??平逃奖究平逃?、由師范教育為主到綜合性、應(yīng)用性本科教育的兩大轉(zhuǎn)變,實(shí)現(xiàn)了跨越式發(fā)展。2006年順利通過了國家教育部本科教學(xué)工作水平評(píng)估,并取得好的成績,實(shí)現(xiàn)了學(xué)校中長期發(fā)展的第一步戰(zhàn)略目標(biāo)。2013年通過教育部本科教學(xué)審核評(píng)估,并取得好成績;為深化學(xué)校內(nèi)涵式發(fā)展打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。在省內(nèi)同類地方高校中名列前茅。
2013年我校接收教育部本科教學(xué)審核性評(píng)估,評(píng)估專家對(duì)我院畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)與就業(yè)工作提出殷切希望,提出很多意見和建議,這些意見和建議正是我們需要做的工作,學(xué)校對(duì)工科專業(yè)的畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)與就業(yè)工作的現(xiàn)狀、存在的問題非常清楚,并感受到了極大的壓力,這些問題也是當(dāng)前我國高校教學(xué)管理、教學(xué)改革中普遍存在而又尚未解決的重大問題,已到了不解決不行的地步,皖西學(xué)院正在多渠道研究改革方案。學(xué)校對(duì)學(xué)生的畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)與就業(yè)工作非常重視,對(duì)此項(xiàng)教學(xué)改革研究項(xiàng)目非常支持,在今年校院兩級(jí)領(lǐng)導(dǎo)班子對(duì)此項(xiàng)工作高度重視,已完成了對(duì)2013屆畢業(yè)生的實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)及就業(yè)工作總體教學(xué)改革的初步試驗(yàn),取得了階段性的成果,實(shí)踐證明該方案可行。
項(xiàng)目課題組負(fù)責(zé)人具有寬厚的專業(yè)基礎(chǔ)和長期的教改實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),具有較強(qiáng)的改革意識(shí)和開拓創(chuàng)新精神,具有較強(qiáng)的課題主持能力和研究能力。課題組成員層次結(jié)構(gòu)合理,涉及面較廣,大都具有豐富的教育理論和教學(xué)管理經(jīng)驗(yàn),他們參加了工科專業(yè)的建設(shè)和管理工作,對(duì)我國工科專業(yè)的辦學(xué)現(xiàn)狀及課程指導(dǎo)委員會(huì)的要求比較了解,教學(xué)經(jīng)驗(yàn)豐富。希望本文的觀點(diǎn)能為高等工科本科畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)(畢業(yè)論文)標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)作出自己的貢獻(xiàn)。
參考文獻(xiàn):
[l]丁立明,李寒旭?;すに噷I(yè)畢業(yè)實(shí)習(xí)現(xiàn)狀與教學(xué)改革探索[j].安徽理工大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版),2005.
[2]李國鋒,李云龍,張志剛,等。試論高校畢業(yè)實(shí)習(xí)的教學(xué)與改革[j].長沙大學(xué)學(xué)報(bào),2007.
[3]李文紅。淺談高等學(xué)校畢業(yè)實(shí)習(xí)工作中存在的問題及對(duì)策[j].湖北成人教育學(xué)院學(xué)報(bào)。2007.
基金項(xiàng)目:皖西學(xué)院2013年度委托招標(biāo)課題(項(xiàng)目號(hào):2013zb86)資助;安徽省高校2013年度省級(jí)質(zhì)量工程項(xiàng)目(項(xiàng)目號(hào):2013jyxm182)資助。
法律畢業(yè)論文篇九
目前我國的高等職業(yè)院校在教學(xué)改革方面做了大量的研究和改革,取得了較好的教學(xué)效果,但是從整體高等職業(yè)院校的教學(xué)改革方面來看,教學(xué)方法還普遍以傳統(tǒng)式的教學(xué)手段為主,即課堂講授結(jié)合實(shí)驗(yàn)教學(xué),沒有形成國家教委對(duì)高職教學(xué)“以教師為指導(dǎo),以學(xué)生為主體”的局面。本文以探討《物流法律法規(guī)》課程教學(xué)模式開發(fā)為主要目的,探究高職院?!段锪鞣煞ㄒ?guī)》課程的教學(xué)理念、教學(xué)設(shè)計(jì)并開展教學(xué)反思和總結(jié)。以期盡快實(shí)現(xiàn)高職高?!段锪鞣煞ㄒ?guī)》課程的深化改革,全面推進(jìn)素質(zhì)教育。
一、《物流法律法規(guī)》課程探究式教學(xué)
探究式教學(xué)方法是一種以引發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)主動(dòng)性為出發(fā)點(diǎn)的一種教學(xué)方法,就是通過教師的啟發(fā)讓學(xué)生自主思考怎樣做和如何去做,學(xué)生不是被動(dòng)地接受教師的現(xiàn)成觀點(diǎn)和課程理論傳授。探究式的教學(xué)模式是實(shí)踐教學(xué)活動(dòng)的主要形式,目的是讓學(xué)生在實(shí)踐中學(xué)習(xí)、在協(xié)作中增長知識(shí)、在主動(dòng)中發(fā)展、在探索中創(chuàng)新,把自己在理論課程中學(xué)習(xí)到的知識(shí)應(yīng)用在實(shí)際任務(wù)中。我們以《物流法律法規(guī)》課程教學(xué)為例,選擇探索式的教學(xué)模式已經(jīng)取得了初步的成果。
二、《物流法律法規(guī)》課程的探究式教學(xué)設(shè)計(jì)
1、任務(wù)驅(qū)動(dòng)式的教學(xué)方法任務(wù)驅(qū)動(dòng)法是探究式教學(xué)模式的核心,使學(xué)生要有問題意識(shí),現(xiàn)代教學(xué)研究,“問題”是產(chǎn)生學(xué)習(xí)的根本原因,是激發(fā)學(xué)習(xí)的原動(dòng)力,沒有感覺就沒有學(xué)習(xí)的動(dòng)力,不深入思考就不會(huì)有深入的學(xué)習(xí)。問題意識(shí)會(huì)激發(fā)學(xué)生強(qiáng)烈的求知欲,以及學(xué)生敢于探索,勇于創(chuàng)造和追求真理的科學(xué)精神。以教師本人角度來講任務(wù)驅(qū)動(dòng)應(yīng)該構(gòu)建在教學(xué)理論基礎(chǔ)上,教師的教學(xué)魅力可以充分的體現(xiàn)其中,教師的一堂課就像一塊磁石一樣吸引著學(xué)生的注意力,這樣才能夠充分地調(diào)動(dòng)起學(xué)生的積極性,課堂教學(xué)隨文入冠,教師掌控全局。我們?cè)凇段锪鞣煞ㄒ?guī)》課程的教學(xué)中將課程體系模塊化,模塊下增設(shè)任務(wù),這樣就可以設(shè)計(jì)每一個(gè)任務(wù)能夠達(dá)到的目標(biāo),最終達(dá)到模塊規(guī)定的任務(wù)目標(biāo)。如針對(duì)《合同法》教學(xué)模塊,提出不同的任務(wù),讓學(xué)生制訂貨物運(yùn)輸合同和倉儲(chǔ)合同等,由學(xué)生來扮演不同角色,這樣就能使課堂氣氛活躍起來,學(xué)生更加深刻地理解任務(wù)內(nèi)容。
2、分析問題并執(zhí)行課堂任務(wù)對(duì)學(xué)生在課堂上執(zhí)行任務(wù)做出準(zhǔn)確的引導(dǎo)和評(píng)價(jià),使學(xué)生明確任務(wù)的意義與執(zhí)行任務(wù)的基本步驟以及任務(wù)的最終目標(biāo)。教師在引導(dǎo)識(shí)別這些問題上起著關(guān)鍵的作用,教師的教學(xué)水平達(dá)到一定層次就可以帶領(lǐng)學(xué)生更為深入地走進(jìn)學(xué)習(xí)任務(wù)中,如《貨物運(yùn)輸合同》模塊的學(xué)習(xí),合同的實(shí)質(zhì)要件與形式要件、合同效力、當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)與責(zé)任等都可以在執(zhí)行任務(wù)時(shí)順帶解決,規(guī)定5min,學(xué)生表述本次任務(wù)難點(diǎn),教師綜合學(xué)生們的提問,對(duì)共性的問題作出解答,提出1-2個(gè)問題組織學(xué)生探究式學(xué)習(xí)即可。
3、強(qiáng)化實(shí)踐探究,評(píng)價(jià)任務(wù)成果。對(duì)實(shí)踐教學(xué)任務(wù)成果的正確評(píng)價(jià)是對(duì)學(xué)生在實(shí)踐學(xué)習(xí)中最后的總結(jié),學(xué)生在實(shí)踐課任務(wù)基礎(chǔ)上遵循邏輯關(guān)系和科學(xué)方法最終形成自己對(duì)任務(wù)內(nèi)容的理解,如在《物流法律法規(guī)》課程的教學(xué)中,學(xué)生通過談判、討論等手段,掌握承運(yùn)人的物流運(yùn)輸企業(yè)的責(zé)任、權(quán)利與義務(wù),對(duì)貨物的損毀和滅失在法律規(guī)定中免責(zé)條款,最后小組討論得知承運(yùn)人的提存權(quán)、留置權(quán)等。在這種探究式學(xué)習(xí)模式中教師首先要熟知教學(xué)目標(biāo)與教學(xué)重點(diǎn),并明確人才培養(yǎng)目標(biāo)和人才培養(yǎng)任務(wù)等,然后再去引領(lǐng)學(xué)生利用在討論探究中獲得知識(shí)。
4、營造激勵(lì)式的課堂氛圍。學(xué)生最關(guān)心的還是自己的分?jǐn)?shù),激勵(lì)式的教學(xué)評(píng)價(jià)是十分必要的,這個(gè)環(huán)節(jié)不僅給予學(xué)生本段學(xué)習(xí)的肯定與鼓勵(lì)還是激發(fā)其更大學(xué)習(xí)積極性的誘因,比如在《物流法律法規(guī)》的學(xué)習(xí)過程中,判斷自己簽訂的合同是否存在漏洞,怎樣最大限度地作為承運(yùn)人的物流公司或托運(yùn)代理人,最后獲取最大的利益。學(xué)生就會(huì)積極參與討論,教師應(yīng)給予正確引導(dǎo)和鼓勵(lì),并為其做出評(píng)價(jià),使學(xué)生獲得肯定,盡管學(xué)生的發(fā)言不夠嚴(yán)謹(jǐn)、全面也應(yīng)該鼓勵(lì)學(xué)生思考。
三、教學(xué)反思與總結(jié)
教學(xué)活動(dòng)的實(shí)施效果最終還是要看學(xué)生的受益情況,如參與情況、動(dòng)手操作能力、分析解決問題能力等能力的提高。只注重形式不注重實(shí)效是探究式教學(xué)模式最忌諱的,只有真正的使學(xué)生在本門課的教學(xué)過程中得到能力的提升才是教學(xué)的主旨。探究式課堂教學(xué)就是傳統(tǒng)“學(xué)徒制”教育方式,“師傅領(lǐng)進(jìn)門,修行在個(gè)人”老師放開手中的權(quán)利,讓學(xué)生自己去嘗試和體會(huì)學(xué)習(xí)的樂趣,最后真正的達(dá)到學(xué)生可以發(fā)現(xiàn)問題、解決問題、探索問題。作為教師必須轉(zhuǎn)變觀念,樹立服務(wù)意識(shí),在教學(xué)過程中要促使學(xué)生課堂保持融洽、輕松的氛圍,尊重學(xué)生、允許他們“犯錯(cuò)”,鼓勵(lì)學(xué)生創(chuàng)新,教師還應(yīng)時(shí)刻把握好自己的角色定位,什么時(shí)候主導(dǎo)課堂、什么時(shí)候規(guī)范課堂,要張弛有度。總之,探究式教學(xué)強(qiáng)調(diào)的是學(xué)生主動(dòng)學(xué)習(xí),但也離不開教師的指導(dǎo),在學(xué)習(xí)的整體過程中都對(duì)教師提出較高的要求,做為教師不僅要關(guān)注一些有突出表現(xiàn)的學(xué)生還應(yīng)該照顧到大多數(shù)學(xué)生的學(xué)習(xí)效果,要有計(jì)劃、有方法地引導(dǎo)學(xué)生來學(xué)習(xí),時(shí)刻警醒自己教學(xué)的公平性。以期達(dá)到最好的教學(xué)效果,使更多的學(xué)生受益。
參考文獻(xiàn):
[1]武立棟,張迪,李超等.高職院校物流管理專業(yè)《物流法律法規(guī)》課程教學(xué)設(shè)計(jì)[j].科技風(fēng),.
[2]鄒娟平,劉立波.淺談高職“物流法律法規(guī)”的第一堂課[j].科教導(dǎo)刊,.
[3]蔣世坤,詹彩霞.模擬公司在物流專業(yè)課堂教學(xué)中的實(shí)施思路[j].廣東教育:職教版,2015.
[4]譚秀麗,于麗靜,劉敏等.案例教學(xué)法在物流法律法規(guī)教學(xué)過程中的應(yīng)用――基于核心技能培養(yǎng)[j].物流工程與管理,.
[5]王宗莉.關(guān)于我國物流法律法規(guī)體系的構(gòu)建與完善的研究與探索[j].法制博覽,2015.
[自考法律畢業(yè)論文]
法律畢業(yè)論文篇十
公共秩序,籠統(tǒng)得說,是指一個(gè)國家的根本利益問題,是指關(guān)系到一國的國內(nèi)基本制度、基本政策、基本原則和社會(huì)公共利益的法律秩序和道德秩序。公共秩序保留是指當(dāng)一國法院在處理某國際民商事案件時(shí),根據(jù)國內(nèi)沖突規(guī)范的援引,本應(yīng)適用被援引的外國法,但以被援引的外國法違背了法院地國家(內(nèi)國)的公共秩序,因而該國法院排除或拒絕適用被援引的外國法。
法院在考察援引外國法是否違反國內(nèi)公共秩序時(shí),如適用外國法會(huì)損害國家利益和共同利益,可予以排除適用。
1、共同利益。一般在國際條約和習(xí)慣法中有所體現(xiàn),也會(huì)規(guī)定在國內(nèi)法中“直接適用的法”里,即國際法上的社會(huì)公共利益,包括環(huán)境、公共衛(wèi)生、外交、軍事等等,既包容了私法方面的社會(huì)公共利益,也含有公法方面的社會(huì)公共利益,只有私法意義上的社會(huì)公共利益才是法院在適用國際私法時(shí)所要考慮的內(nèi)容,因其作為國際條約和國際習(xí)慣法的內(nèi)容,為各國國家所接受或認(rèn)可,從而也能夠被各國法院接受為社會(huì)公共利益的內(nèi)容。
2、國家利益。各種學(xué)說以及各國的司法實(shí)踐都認(rèn)為,依內(nèi)國的沖突規(guī)則指引本應(yīng)適用的外國實(shí)體法時(shí),還有各種各樣可以排除外國實(shí)體法適用的根據(jù),如:
(3)當(dāng)事人通過虛構(gòu)連結(jié)因素而試圖規(guī)避通常本應(yīng)適用的法律;
(4)在特定情況下不存在互惠或不能確認(rèn)有互惠的存在;
(6)當(dāng)事人宣告放棄適用外國法或不再要求適用外國法;
(7)所涉國家未承認(rèn)該外國國家或其政府;
(9)法院負(fù)有考慮必須絕對(duì)適用的第三國法律的義務(wù)等。
二、我國公共秩序保留的適用及立法概況
從我國的實(shí)際情況出發(fā),在下列情況下可援用公共秩序保留制度排除外國法的適用:
2、如果適用外國法有損于我國主權(quán)和安全,就應(yīng)排除;
3、如果適用外國法違反有關(guān)部門法的基本準(zhǔn)則,就應(yīng)排除;
5、如果某一外國法院對(duì)同我國有關(guān)的案件,無理拒絕承認(rèn)我國法的效力,則根據(jù)對(duì)等原則,我國也可以以公共秩序保留排除該外國法的適用。
我國《民法通則》第150條從法律適用的角度對(duì)公共序保留予以了規(guī)定,該條指出:“依照本章規(guī)定,適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益?!贝送猓覈?993年7月1日施行的《中華人民共和國海商法》及于3月1日施行的《中華人民共和國民用航空法》也分別作出了與《民法通則》第150條完全一樣的規(guī)定。《海商法》第276條規(guī)定:“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例,不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益”;《航空法》第190條規(guī)定:“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例,不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益”。
盡管我國目前公共秩序保留的立法是比較全面的,甚至在個(gè)別問題上采納了先進(jìn)的作法,但對(duì)照國際上的普遍做法,它也存在若干缺陷和不足。具體表現(xiàn)為內(nèi)涵不一致、適用標(biāo)準(zhǔn)相矛盾、內(nèi)容存在“盲點(diǎn)”以及規(guī)定不協(xié)調(diào)等缺陷。
三、我國公共秩序保留立法之完善
1、我國國際私法上的公共秩序保留立法的健全與完善
我國法學(xué)界對(duì)公共秩序保留問題在我國國際私法中的發(fā)展和完善問題予以了充分的重視,并對(duì)此進(jìn)行了一系列富有建設(shè)性的展望。鑒于單行的中國國際私法不可能在短時(shí)期內(nèi)誕生,公共秩序保留制度的健全和完善可以分以下兩個(gè)階段進(jìn)行。在制訂中國國際私法法典以前,現(xiàn)行有關(guān)法律中的公共秩序保留條款將繼續(xù)保持其效力,不過最高人民法院可以就公共秩序保留立法作一較為詳盡的司法解釋,對(duì)立法中未涉及的某些問題作出明確規(guī)定,為法院司法實(shí)踐提供一些具體的標(biāo)準(zhǔn),這樣可以使我國的公共秩序保留制度更好地得到運(yùn)用。同時(shí),我國在制定新的單行民事法律時(shí),最好不要重復(fù)出現(xiàn)公共秩序保留條款,因?yàn)槲覈睹穹ㄍ▌t》已對(duì)此作出了規(guī)定。至于在我國將來制訂國際私法法典時(shí),公共秩序保留條款在用詞上應(yīng)使用了同一個(gè)概念——“公共秩序”;在立法方式上應(yīng)采納合并限制的方式;在公共秩序保留的適用范圍上,應(yīng)該分別從沖突法、程序法、實(shí)體法三個(gè)方面作出比較全面的規(guī)定;至于在適用標(biāo)準(zhǔn)上,則應(yīng)完全采納先進(jìn)的“結(jié)果說”;另外,還應(yīng)引入最密切聯(lián)系理論來解決援用公共秩序保留制度排除了應(yīng)適用的法律后的法律選擇問題。
2、我國區(qū)際私法中的'公共秩序保留問題
世界上各復(fù)合法域國家對(duì)待區(qū)際法律沖突中的公共秩序保留問題的態(tài)度不外乎有兩種:一種是完全拒絕適用公共秩序保留制度;一種是限制適用公共秩序保留制度,即主張對(duì)公共秩序保留在區(qū)際沖突法中的適用較之其在國際沖突法中的適用,施加更多的限制。而我國的區(qū)際法律沖突是按照“一國兩制”構(gòu)想,在恢復(fù)對(duì)香港、澳門行使主權(quán)及內(nèi)地與臺(tái)灣逐漸統(tǒng)一從而成為復(fù)合法域國家后產(chǎn)生的。與世界上其他復(fù)合法域國家內(nèi)的區(qū)際法律沖突相比較,我國的區(qū)際法律沖突具有不少特殊與復(fù)雜之處:既有屬于同一社會(huì)制度的法域之間的沖突,又有屬于不同社會(huì)制度的法域之間的法律沖突;即有同一法系的法域之間的法律沖突,又有不同法系的法域之間的法律沖突。它在許多方面甚至可以說同主權(quán)國家之間的法律沖突相接近。因此,在我國統(tǒng)一的區(qū)際沖突法中保留公共秩序制度是必要的。各地區(qū)的法院在依沖突規(guī)范適用其他地區(qū)的法律或被請(qǐng)求承認(rèn)、執(zhí)行其他地區(qū)的法院判決、仲裁裁決,發(fā)現(xiàn)其與自己的公共秩序相抵觸時(shí),可以拒絕適用或拒絕承認(rèn)執(zhí)行。這一方面可以從區(qū)際法的角度保證“一國兩制”方案的實(shí)施,有利于各法域在相當(dāng)長的時(shí)期內(nèi)共存;另一方面,又可為各地區(qū)保護(hù)自己的根本利益不受侵犯提供一個(gè)“安全閥”。不過,區(qū)際法律沖突畢竟是主權(quán)國家內(nèi)的不同地區(qū)之內(nèi)的法律沖突,中國的區(qū)際法律沖突雖然比較特殊,但它仍舊是統(tǒng)一中國內(nèi)的不同地區(qū)之間的法律沖突。由于立法層次的參次不齊、各地區(qū)間法律理念的差距客觀存在,現(xiàn)階段我國區(qū)際私法中的公共秩序保留制度的立法與適用實(shí)際上是一項(xiàng)繁重的工程,這項(xiàng)工程的實(shí)質(zhì)便是如何合理、順利解決公共秩序保留制度在我國區(qū)際私法中既要被適用,又要被限制適用的問題。毫無疑問,公共秩序保留在我國區(qū)際沖突法中的適用較之其在國際私法中的適用,條件應(yīng)更為嚴(yán)格。因此,我國內(nèi)地在制訂區(qū)際私法上的公共秩序保留條款時(shí),應(yīng)注意從以下幾方面限制其適用:
(1)、在措辭上應(yīng)體現(xiàn)限制援用公共秩序保留的精神,即規(guī)定只有在適用香港、澳門或臺(tái)灣的法律“明顯違背”內(nèi)地的公共秩序的情況下,方能適用公共秩序保留排除該法律的適用。盡管這種“明顯違背”的措辭仍然是一個(gè)彈性的概念,但終究能夠反映立法者限制公共秩序適用的意向和態(tài)度。
(2)、在公共秩序保留的適用標(biāo)準(zhǔn)上,應(yīng)嚴(yán)格遵循結(jié)果說,不能僅僅因?yàn)橐m用的香港、澳門或臺(tái)灣的法律的內(nèi)容與內(nèi)地公共秩序相矛盾,就運(yùn)用公共秩序保留手段,只有當(dāng)適用法律的結(jié)果危及內(nèi)地公共利益時(shí),才能運(yùn)用公共秩序保留。
(3)、運(yùn)用公共秩序排除本應(yīng)適用的其它法域的法律后,不能一律代之以我國內(nèi)地法律,而應(yīng)適用最密切聯(lián)系原則來重新確定應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法,這樣可以間接地遏制公共秩序保留的濫用。
(4)、此外,還可以從司法程序的角度來嚴(yán)格限制公共秩序保留的援用。可以把適用公共秩序保留的最終決定權(quán)賦于最高人民法院,這樣從一定程度上既能保證適用公共秩序的嚴(yán)肅性,又能減少其適用機(jī)會(huì)。
四、結(jié)束語
公共秩序保留作為國際私法上的一項(xiàng)基本制度,它在外國法的適用的問題上發(fā)揮著極其重要的作用?,F(xiàn)代各國在國際私法領(lǐng)域無不采用這一制度,以維護(hù)本國的社會(huì)公共利益。因此,我國應(yīng)當(dāng)加快完善我國的公共秩序保留制度的立法,以維護(hù)我國的國家利益。
法律畢業(yè)論文篇十一
1.起訴便宜主義。起訴便宜主義,指的是檢察官雖認(rèn)為犯罪已經(jīng)具備法律上的要件,仍可斟酌具體情況決定是否起訴。從刑事訴訟制度的歷史發(fā)展看,自20世紀(jì)初刑罰的目的刑理論取代報(bào)應(yīng)刑理論后,起訴便宜主義逐漸被國際社會(huì)所承認(rèn),成為世界各國刑事訴訟制度發(fā)展的一大趨勢(shì)。它賦予檢察機(jī)關(guān)一定的自由裁量權(quán),體現(xiàn)了懲罰和預(yù)防相結(jié)合的思想,有利于輕罪犯罪人的改造,也節(jié)約了司法資源。附條件不起訴是起訴便宜主義原則的新運(yùn)用和新發(fā)展。
2.恢復(fù)性司法理論。所謂恢復(fù)性司法是一種通過恢復(fù)性程序?qū)崿F(xiàn)恢復(fù)性結(jié)果的非正式犯罪處理方法恢復(fù)性司法旨在建立一個(gè)使犯罪人和被害人進(jìn)入對(duì)話狀態(tài)的模式,以期盡可能地將被破壞的社會(huì)關(guān)系恢復(fù)到犯罪前的狀態(tài)。該制度弱化個(gè)人的懲罰,強(qiáng)調(diào)社會(huì)關(guān)系的修復(fù)。人民檢察院在做出附條件不起訴決定的時(shí)候,考慮被害人的需求、被不起訴人的悔罪情況和人身危險(xiǎn)性、證人安全、未成年人的矯正等諸多原因,有利于未成年人的挽救、社會(huì)關(guān)系的修復(fù),促成恢復(fù)性司法目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。
2002年3月,南京市兩所中學(xué)的學(xué)生為瑣事發(fā)生沖突并引發(fā)了嚴(yán)重的故意傷害事件。南京市玄武區(qū)人民檢察院作出了暫緩不起訴決定,規(guī)定在3個(gè)月考察期內(nèi),肇事學(xué)生必須履行五項(xiàng)義務(wù):遵守國家法律法規(guī),不得從事任何違法犯罪行為;遵守取保候?qū)徲嘘P(guān)規(guī)定;遵守校紀(jì)、校規(guī),認(rèn)真完成學(xué)業(yè);每人每月至少從事一次公益活動(dòng);每人每半個(gè)月以書面形式向玄武區(qū)檢察院匯報(bào)一次思想。如能圓滿履行所規(guī)定的義務(wù),就作不起訴處理,否則將追究刑事責(zé)任。個(gè)別檢察機(jī)關(guān)的嘗試與探索取得了良好的社會(huì)效果,許多地區(qū)檢察機(jī)關(guān)開始推行。據(jù)初步統(tǒng)計(jì),全國有19個(gè)省市200余個(gè)基層檢察機(jī)關(guān)開展過這項(xiàng)制度的試點(diǎn)工作。但稱謂不一,如暫緩起訴制度、暫緩不起訴制度、緩予起訴制度。2008年,中央關(guān)于深化司法體制和工作機(jī)制改革意見中專門提出了設(shè)立附條件不起訴制度的意見。2012年3月14日新修改的刑事訴訟法對(duì)附條件不起訴制度做出規(guī)定,該項(xiàng)制度正式確立。
緩刑是有條件的不執(zhí)行所判決的刑罰,即在一定期間內(nèi)保留執(zhí)行的可能性,因此可以借鑒以完善附條件不起訴的監(jiān)督考察機(jī)制。
《刑法修正案(八)》規(guī)定,對(duì)宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗(yàn)期內(nèi),依法實(shí)行社區(qū)矯正。2012年1月,最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合制定了《社區(qū)矯正實(shí)施辦法》,明確規(guī)定了指導(dǎo)管理、組織實(shí)施社區(qū)矯正工作的主體為司法行政機(jī)關(guān),縣級(jí)司法行政機(jī)關(guān)社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)對(duì)社區(qū)矯正人員進(jìn)行監(jiān)督管理和教育幫助,日常工作由司法所承擔(dān);參與者包括社會(huì)工作者和志愿者;此外,有關(guān)部門、村(居)民委員會(huì)、社區(qū)矯正人員所在單位、就讀學(xué)校、家庭成員或者監(jiān)護(hù)人、保證人等協(xié)助社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)進(jìn)行社區(qū)矯正。
縣級(jí)司法行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)社區(qū)矯正執(zhí)行工作,如建立社區(qū)矯正人員執(zhí)行檔案,審批社區(qū)矯正人員進(jìn)入特定場(chǎng)所,提出撤銷緩刑、假釋、減刑建議等。司法所負(fù)責(zé)日常工作:監(jiān)督社區(qū)矯正人員定期報(bào)告;定期到實(shí)地了解、核實(shí)思想動(dòng)態(tài)和現(xiàn)實(shí)表現(xiàn);組織社區(qū)服務(wù);開展有針對(duì)性的個(gè)別教育和心理輔導(dǎo)等。
社區(qū)矯正充分依靠社會(huì)力量的參與,充分發(fā)動(dòng)社會(huì)工作者和社會(huì)志愿者的作用。這些社會(huì)力量在心理矯治、社會(huì)適應(yīng)性幫扶方面有著更多的專業(yè)優(yōu)勢(shì)。
法律畢業(yè)論文篇十二
一、我國傳統(tǒng)高校法律教育的特點(diǎn)分析
自改革開放以來,市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)逐漸成為我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要途徑和手段。
市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)從根本上講就是一種法治經(jīng)濟(jì),市場(chǎng)主體具備較高的法律素質(zhì),是保障市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康和平穩(wěn)運(yùn)行的必要保障。
縱觀我國的傳統(tǒng)法律教育模式,其已經(jīng)很難適應(yīng)我國當(dāng)前社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求,人們也越來越對(duì)高校法律教育的改革傾注了非常大的關(guān)注度。
我國高校法律教育的特點(diǎn)具體表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面:
(一)法律教育和道德教育相分離
從屬性上來看,道德和法律都是社會(huì)規(guī)范中調(diào)整、約束人們行為以維持正常社會(huì)秩序的重要組成部分。
道德從善與惡、好與壞的角度,通過人們內(nèi)心的價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)、傳統(tǒng)習(xí)慣以及社會(huì)輿論來約束和調(diào)整人們的行為,維護(hù)社會(huì)秩序的正常運(yùn)行;法律則是利用強(qiáng)制性來規(guī)范、確保人們行為的合規(guī)合法,保障社會(huì)的有序發(fā)展。
道德和法律互相補(bǔ)充、相輔相成,不可偏頗。
道德強(qiáng)調(diào)的是自律,將被動(dòng)的遵守變成主動(dòng)約束。
法律強(qiáng)調(diào)的是他律,其通過強(qiáng)制性和威懾性約束人們的行為符合法律規(guī)范。
道德和法律運(yùn)用不同的約束形式達(dá)到維護(hù)社會(huì)秩序的目標(biāo),從本質(zhì)上看,道德和法律是不可分割的。
但是,在我國傳統(tǒng)教育中,道德教育和法律教育通常是被割裂開來,往往偏重于道德修養(yǎng)教育,因此很難使學(xué)生持續(xù)性地形成穩(wěn)定的法律信仰,而這又會(huì)反過來對(duì)道德認(rèn)識(shí)產(chǎn)生負(fù)面的作用,最終影響個(gè)人素質(zhì)的全面發(fā)展。
(二)法律學(xué)科課程和法律活動(dòng)課程相分離
中國傳統(tǒng)的學(xué)校教育,特別看重學(xué)科課程在學(xué)校教育中的地位,而忽視活動(dòng)課程的作用,認(rèn)為活動(dòng)課程會(huì)擾亂在正常的教學(xué)秩序,而且還與應(yīng)試教育的教學(xué)模式不相符。
因此,在我國高校的法律教育中,學(xué)科課程的比重大大超過了活動(dòng)課程,有些甚至都沒有開設(shè)相應(yīng)的活動(dòng)課程。
高校法律教育老師,往往只重視對(duì)法律理論知識(shí)的講解和傳授,而忽略對(duì)學(xué)生法律素質(zhì)以及相關(guān)能力的有效培養(yǎng)。
在法律教學(xué)過程中只注重學(xué)生對(duì)法律知識(shí)認(rèn)知,學(xué)生往往都是被動(dòng)接受和死記硬背法律知識(shí)的,對(duì)相關(guān)法律問題和法律情景的分析涉及過少,師生間缺乏互動(dòng)。
但是歸根結(jié)底,法律都是要解決現(xiàn)實(shí)問題的,教師只闡述某一具體規(guī)定,而未能讓學(xué)生掌握和領(lǐng)會(huì)該法律法規(guī)的精神實(shí)質(zhì)的話,一旦學(xué)生遇到真實(shí)情況的發(fā)生,如果缺乏具體的明文規(guī)定,往往會(huì)束手無策、無法靈活應(yīng)用,甚至造成學(xué)生自身的違法犯罪情況的發(fā)生。
(三)法律教學(xué)避重就輕,對(duì)法律運(yùn)用能力的培養(yǎng)力度不足
長久以來,因?yàn)槲覈糯ㄖ频奶攸c(diǎn),程序法沒有得到應(yīng)有的重視,人們往往只知道實(shí)體而不知道程序,將程序法視作實(shí)體法的附屬品,可有可無。
受此影響,在我國高校法律教學(xué)實(shí)踐中,“重實(shí)體法輕程序法”的現(xiàn)象普遍存在,在高校法律教學(xué)實(shí)踐中,教師為了迎合學(xué)生的興趣和營造良好的課堂氣氛,往往會(huì)有意識(shí)地增加更多的實(shí)體法的內(nèi)容以及相關(guān)案例,占用了本該是學(xué)習(xí)程序法的時(shí)間,另外因?yàn)閷W(xué)生沒有真正進(jìn)入社會(huì),也未曾經(jīng)歷過相應(yīng)的法律執(zhí)行程序,因此學(xué)生對(duì)程序法的感知會(huì)更加的模糊。
這就導(dǎo)致高校法律教育的成效有所影響,使得學(xué)生難以形成系統(tǒng)性的法律基礎(chǔ)知識(shí),進(jìn)而影響了學(xué)生對(duì)法律實(shí)際運(yùn)用的能力的有效培養(yǎng)。
(四)法律教學(xué)偏向義務(wù)本位,權(quán)利意識(shí)的培養(yǎng)力度不夠
從我國法治觀的發(fā)展演化歷程來看,我國的法治觀還是側(cè)重于“義務(wù)”的規(guī)定,強(qiáng)調(diào)少數(shù)人對(duì)多數(shù)人的社會(huì)控制。
在我國傳統(tǒng)的高校法律教育實(shí)踐中,仍然還殘存著義務(wù)本位思想的.影子,具體表現(xiàn)在法律教育內(nèi)容編排上,往往強(qiáng)調(diào)學(xué)生的守法教育,而忽視對(duì)學(xué)生用法能力、維護(hù)自身權(quán)利的意識(shí)的培養(yǎng)。
這種教學(xué)活動(dòng)幾乎完全抹殺了學(xué)生在法律學(xué)習(xí)過程中的主體地位,忽視了學(xué)生對(duì)于相關(guān)法律知識(shí)的深入理解和應(yīng)用,對(duì)增強(qiáng)學(xué)生的法律素質(zhì)產(chǎn)生加大的負(fù)面作用,甚至?xí)斐蓪W(xué)生對(duì)法律的片面理解從而產(chǎn)生不良的情緒。
二、高校法律教育的素質(zhì)教育發(fā)展新取向
現(xiàn)代化已經(jīng)成為我國乃至全世界的時(shí)代發(fā)展節(jié)奏,經(jīng)濟(jì)建設(shè)要有現(xiàn)代化的思想,相應(yīng)地教育也應(yīng)當(dāng)有現(xiàn)代化的理念和策略,在人們思想觀念向現(xiàn)代化不斷轉(zhuǎn)變的同時(shí),社會(huì)的法治建設(shè)也要走向現(xiàn)代化。
使學(xué)生在遵守法律、守護(hù)法律、運(yùn)用法律的前提下,對(duì)法律內(nèi)涵和法治精神有更深刻的認(rèn)識(shí),從而促進(jìn)更多的人參與到立法過程中去的以素質(zhì)教育為導(dǎo)向的發(fā)展新趨勢(shì)。
高校法律教育的理念發(fā)生了重大的革新,主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:
(一)逐漸致力于學(xué)生法律主體意識(shí)的覺醒和法律素質(zhì)的全面培養(yǎng)
法律意識(shí)指的是人們對(duì)于法律現(xiàn)象的想法、觀點(diǎn)、心理反應(yīng)等的總稱。
作為將來市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體,具備較高的法律意識(shí)是當(dāng)代大學(xué)生未來立足社會(huì)的必要條件。
據(jù)有關(guān)調(diào)查顯示,現(xiàn)階段已經(jīng)有相當(dāng)部分的大學(xué)生在出現(xiàn)損害自身利益的情況后能夠擁有較強(qiáng)的法律意識(shí),能夠訴諸法律。
學(xué)生已逐漸將法律知識(shí)、思維以及信念融入自己的主體范圍之內(nèi),將被動(dòng)轉(zhuǎn)化為主動(dòng),進(jìn)而養(yǎng)成良好的法律運(yùn)用能力和法律信仰,從而使得學(xué)生法律素質(zhì)的全面發(fā)展。
(二)逐漸致力于對(duì)法律剛性特征與現(xiàn)實(shí)社會(huì)紛繁復(fù)雜性之間的調(diào)和
眾所周知,法律是具備強(qiáng)制性的國家意志的體現(xiàn),就像俗語講的“法律是完全沒有感情的”,但是紛繁復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)實(shí)卻與法律的剛性之間往往會(huì)出現(xiàn)差異和不適用的地方。
社會(huì)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展對(duì)法律的制定、執(zhí)行、監(jiān)督等提出了與之相適應(yīng)的更高的要求。
這同時(shí)也要求在高校法律教育過程中,要致力于向?qū)W生講解法律的剛性和實(shí)際社會(huì)情況的多變性之間的協(xié)調(diào),注重培養(yǎng)學(xué)生對(duì)法律運(yùn)用的靈活處理。
(三)致力于法律理論教育和學(xué)生實(shí)踐的有效結(jié)合
單純的法律理論知識(shí)的灌輸對(duì)學(xué)生形成良好的法律素質(zhì)的養(yǎng)成是不足的,尤其是對(duì)學(xué)生正確運(yùn)用法律能力的培養(yǎng)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。
提高學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣和思維的活躍度,對(duì)高校法律教學(xué)課堂學(xué)習(xí)進(jìn)行鞏固和補(bǔ)充,進(jìn)而達(dá)到全面提高學(xué)生的法律素質(zhì)的目標(biāo)。
三、高校法律素質(zhì)教育的具體實(shí)施策略
法律素質(zhì)教育導(dǎo)向下的高校法律教育,最終是要依靠高校法律素質(zhì)教育的具體方法和策略得以實(shí)現(xiàn),要以科學(xué)有效的方式和方法,促進(jìn)學(xué)生法律意識(shí)的形成和增強(qiáng),形成正確的法律體會(huì)、法律情感以及法律信仰,進(jìn)而提升學(xué)生的法律運(yùn)用能力,從而達(dá)到高效法律素質(zhì)教育的最終育人的目標(biāo)。
(一)將法律情感教育逐步融入高校法律教育中
法律情感是指人們對(duì)法律現(xiàn)象、法律法規(guī)所持有的情緒反饋以及形成的有關(guān)體驗(yàn)。
大學(xué)生的法律情感,只有通過特定的法律知識(shí)的學(xué)習(xí)、逐漸的內(nèi)化,才能真正培養(yǎng)起來。
一個(gè)學(xué)生是否具有正確、堅(jiān)定的法律信仰,能夠在充分理解法律知識(shí)的額基礎(chǔ)上信任法律,進(jìn)而在主體性作用下對(duì)法律加以靈活運(yùn)用,是衡量一個(gè)學(xué)生具備法律素質(zhì)與否的重要標(biāo)志。
因此,要在高校法律教學(xué)的具體過程中,明確法律情感教育的培養(yǎng)思路,盡量將法律情感教育有機(jī)地融入到整個(gè)法律教學(xué)過程中去,才能真正地提高高校法律素質(zhì)教育的實(shí)效性,才能真正實(shí)現(xiàn)以學(xué)生為主體、教師為引導(dǎo)的科學(xué)、健康的發(fā)展模式。
(二)將個(gè)性教育逐步融入高?;A(chǔ)法律教育中
高校素質(zhì)教育就是要把學(xué)生培養(yǎng)成綜合素質(zhì)全面協(xié)調(diào)發(fā)展的人,綜合素質(zhì)全面協(xié)調(diào)發(fā)展,離不開對(duì)學(xué)生個(gè)性的培養(yǎng)和個(gè)人潛能的挖掘。
個(gè)性發(fā)展和培養(yǎng)學(xué)生綜合素質(zhì)的全面發(fā)展是內(nèi)在統(tǒng)一的,個(gè)性發(fā)展是素質(zhì)教育的重要組成部分,其強(qiáng)調(diào)對(duì)學(xué)生個(gè)性以及潛能的挖掘、發(fā)展,摒棄了傳統(tǒng)教育中的平均主義,根除了教學(xué)內(nèi)容單一、教學(xué)形式固定、教學(xué)方法老舊等弊病。
素質(zhì)教育理念引導(dǎo)下的高校法律教育,就是要充分重視個(gè)性教育的思維的融入,根據(jù)學(xué)生具體的情況,因材施教,善于利用不同學(xué)生對(duì)法律學(xué)習(xí)過程中的不同興趣和特長,從而真正有效地提高學(xué)生整體的遵法、守法、用法的能力,使學(xué)生養(yǎng)成較高的法律素質(zhì)和能力。
(三)不斷豐富高校法律素質(zhì)教育方式
節(jié)選有針對(duì)性的、生動(dòng)的、具有典型代表性的教學(xué)案例開展教學(xué)活動(dòng),在教授知識(shí)的同時(shí),激發(fā)學(xué)生討論的熱情,培養(yǎng)學(xué)生的思辨能力,切實(shí)提高學(xué)生的問題解決能力;創(chuàng)設(shè)有趣的法律情境,激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣及探索精神等等。
通過這一系列的教學(xué)方式,可以極大地提高高校法律教育的實(shí)效,實(shí)現(xiàn)素質(zhì)教育的最終目標(biāo)。
法律畢業(yè)論文篇十三
論文致謝一:
時(shí)光荏苒,研究生階段的學(xué)習(xí)是短暫的,不知不覺間,我即將結(jié)束兩年半的研究生生活,與培養(yǎng)我六年半的母校和恩師告別。,我來到北京理工大學(xué)學(xué)習(xí)法學(xué)專業(yè),初到良鄉(xiāng)校區(qū)的我們都還是稚嫩的,我現(xiàn)在依然記得那兩年間我們是懷著多么激動(dòng)和期盼的心情等待著回到中關(guān)村校區(qū)的日子。也是在這種心情的陪伴下,我一步一步地踏入法學(xué)的領(lǐng)域,開始熱愛我所學(xué)的專業(yè),形成了法律思維,充實(shí)了自己的學(xué)習(xí)和生活。
終于在大三那年,我們搬到了中關(guān)村校區(qū),這邊的生活較良鄉(xiāng)更加豐富多彩,近在咫尺的人民大學(xué)和國家圖書館本可以成為我們得天獨(dú)厚的有利條件,卻竟然被我們浪費(fèi)掉了。如今在中關(guān)村校區(qū),我也已經(jīng)生活了四年半的時(shí)間了,對(duì)這里,我再熟悉不過。即使馬上就要畢業(yè),就算若干年后回來,我也依然能夠清楚的記得我住過的宿舍,吃過飯的食堂,學(xué)習(xí)過的教室。
本科畢業(yè)時(shí),由于獲得了保研的名額,我對(duì)畢業(yè)好像沒有特別的感觸,但現(xiàn)在不同了,這次是真的畢業(yè)了,真的要離開北京理工大學(xué)了。這六年半的時(shí)間是每個(gè)人人生當(dāng)中最美好、最青春的時(shí)光,是北京理工大學(xué)的老師和同學(xué)們豐富了我們這段青春歲月的記憶。盡管在校期間,我們?nèi)绾伪г惯@個(gè),埋怨那個(gè),但是出了校門,北京理工大學(xué)仍然會(huì)是我們的家,這里的老師們?nèi)匀皇顷P(guān)心我們的親人。
跟隨趙秀梅老師學(xué)習(xí)的研究生階段,我不僅豐富了自己的專業(yè)知識(shí),還從她身上學(xué)習(xí)到一種認(rèn)真、踏實(shí)的學(xué)習(xí)精神。畢業(yè)論文寫作期間,我在校外實(shí)習(xí),趙老師在臺(tái)灣,盡管無法見面交流,但每一封郵件,趙老師都會(huì)認(rèn)真、及時(shí)地回復(fù),仔細(xì)指導(dǎo)我論文中的每個(gè)細(xì)節(jié)。今天我能完成畢業(yè)論文并順利畢業(yè)離不開趙老師這段時(shí)間的陪伴和指引,在這里要特別感謝趙老師在這兩年半的時(shí)間里對(duì)我的包容和照顧。
現(xiàn)在已經(jīng)是20xx年,我們即將踏入人生新的征程,但在北京理工大學(xué)學(xué)習(xí)的這段時(shí)間,將會(huì)是我一生當(dāng)中永遠(yuǎn)銘記的美好回憶。除了趙秀梅老師,我還要特別感謝學(xué)院的其他老師對(duì)我的關(guān)照和愛護(hù),感謝親愛的同學(xué)們對(duì)我的支持和幫助,大學(xué)期間能有你們每個(gè)人的陪伴,我感到幸福,是你們讓我在學(xué)習(xí)法律的道路上越走越遠(yuǎn)。
最后,祝愿每位老師和同學(xué)能夠在今后的生活中開心、順利,祝愿我的母校越辦越好,明天更加輝煌!
論文致謝二:
時(shí)光總是不知不覺在指縫間流逝,轉(zhuǎn)眼就要告別碩士學(xué)習(xí)階段。首先,我特別感謝導(dǎo)師江國青老師,他在百忙之中對(duì)我的論文寫作提供了悉心、細(xì)致的指導(dǎo)。江老師在論文題目的選取以及論文寫作過程中引導(dǎo)我對(duì)論文研究的問題進(jìn)行深入挖掘,廣泛、大量地收集寫作資料,并嚴(yán)格要求論文的格式,仔細(xì)審查每個(gè)標(biāo)點(diǎn)符號(hào),讓我形成嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶W(xué)術(shù)研究態(tài)度和習(xí)慣。其次要感謝我的本科老師李英教授,她對(duì)我的論文寫作給予很多的指導(dǎo)和幫助。
此外,還要誠摯地感謝法學(xué)院國際法專業(yè)的其他老師在我兩年半的碩士學(xué)習(xí)生活中給予的關(guān)心和教誨。在最后,感謝與我共同生活的室友們、國際法專業(yè)的同學(xué)們?cè)趯W(xué)習(xí)和生活上對(duì)我提供的幫助。
我堅(jiān)信:在未來的學(xué)習(xí)和工作生活中,只要勇于挑戰(zhàn),世界總會(huì)讓步。
論文致謝三:
時(shí)光飛逝,2年半的研究生生活仿佛我最美好人生里的驚鴻一瞥,一轉(zhuǎn)眼又走進(jìn)了畢業(yè)季。感謝我的導(dǎo)師楊成銘教授。楊老師平日教學(xué)科研繁忙,見面交流的機(jī)會(huì)雖然有限,但每一次都必定被楊老師溫和謙善的為人與嚴(yán)謹(jǐn)治學(xué)的態(tài)度深深感染。本論文的選題、大綱的擬定以及撰寫,都傾注了楊老師的大量心血,在各個(gè)環(huán)節(jié)都得到了楊老師悉心的指導(dǎo)。
在畢業(yè)論文的撰寫過程遇到了許多的困難和障礙,是楊成銘老師對(duì)我的關(guān)心和支持幫我克服和跨越了這些困難和障礙。在此,我謹(jǐn)向楊老師致以最誠摯的謝意和崇高的'敬意。
同時(shí),我深刻地體會(huì)到楊老師給予我孜孜不倦教導(dǎo)的良苦用心,楊成銘導(dǎo)師不僅是我的成長和學(xué)習(xí)之路的導(dǎo)師,他的身上所展現(xiàn)的名仕之風(fēng)和儒雅也是我樹立人生觀和生活態(tài)度的坐標(biāo)和榜樣。
在此,我要感謝江國青教授、李壽平教授和王國語老師、李華老師在研究生學(xué)業(yè)中給予我的教誨和培養(yǎng),是他們傳授給我國際法的專業(yè)知識(shí)和做人做事的道理。本論文的寫作讓我深刻地感受到在求學(xué)路上與我一同相隨相伴的同學(xué)之情,由衷感謝同學(xué)們?cè)谖业恼撐淖珜戇^程中給予我的幫助。同學(xué)們從論文資料的查找到論文格式的修改都給予了我諸多幫助,同時(shí),也感謝同學(xué)們兩年多來的陪伴,在北京認(rèn)識(shí)一群同樣有熱情和夢(mèng)想的同齡人感到非常幸福和知足。
最后,我要感謝我的父母和親人。感謝他們這么多年來對(duì)我無私的關(guān)愛和支持,讓我可以心無旁騖的完成我的求學(xué)之路,并在這個(gè)過程中體會(huì)到幸福和溫暖。正是因?yàn)樗麄儫o私的關(guān)愛和支持,使我能夠順利的完成學(xué)業(yè),讓我在勤奮學(xué)習(xí)的路途中不知疲倦。父母親的養(yǎng)育和教導(dǎo)之恩重于泰山,我唯有將感謝和感恩之情化作學(xué)習(xí)和工作的動(dòng)力,繼續(xù)孜孜不倦地學(xué)習(xí)和探索,以期能回報(bào)我的父母、親人和社會(huì)。年輕總是美好的,呼嘯而過的都是時(shí)間。
我的學(xué)生時(shí)代終于要?jiǎng)澤厦髅牡木涮?hào),回望那尚不遙遠(yuǎn)的兩年半研究生求學(xué)之路,于我而言它將定格為我心中最寶貴的回憶。
論文致謝四:
三年前,當(dāng)我還沒我寄出保研材料給北京理工大學(xué)法學(xué)院的時(shí)候,舍友告訴我她收到了面試通知,問我是否同去,就這樣,我在沒有收到面試通知的時(shí)候抱著材料來到了北京理工大學(xué)法學(xué)院。那是來自大草原的我第一次來到首都北京,而很榮幸地被民商法學(xué)專業(yè)錄取開始我的研究生生活。對(duì)于北京,對(duì)于我的研究生生活并不期待,開始新的學(xué)習(xí)生活之前一直帶著一種不安,因此在此要首先感謝我的舍友,是他們用自己的熱情、開朗為我消除了陌生感,讓我慢慢在這里找到歸屬感。而在北理法學(xué)院的近三年的時(shí)間里,我感受到了各位老師深厚的學(xué)術(shù)功底以及人格魅力,在北京各個(gè)高校蹭課的過程中也了解到了一定的法學(xué)前沿問題,而這些在我就業(yè)的過程中給予了我很大的幫助。
在研究生生活中最榮幸的事情莫過于師從侯仰坤老師,侯老師不僅在學(xué)術(shù)上給予了很大的幫助,尤其是對(duì)于我的論文,哪怕是課程的小論文都會(huì)進(jìn)行逐字逐句的修改,與我進(jìn)行深刻的探討,尊重我的觀點(diǎn)和想法。在撰寫碩士畢業(yè)論文的時(shí)候,侯老師遠(yuǎn)在國外,仍不忘指導(dǎo)和修改我的論文。在我的論文遇到瓶頸時(shí),侯老師更是給予我充分的鼓勵(lì)和支持,關(guān)于我的論文通過短信、微信充分的溝通,在了解我的觀點(diǎn)和想法的基礎(chǔ)上提出修改意見。即使是有時(shí)差的情況下,侯老師仍然堅(jiān)持第一時(shí)間修改我的論文并反饋給我。我想侯老師在國外的工作也并不輕松,然而在我的論文的修改和指導(dǎo)上卻仍堅(jiān)持第一時(shí)間反饋給我。除此之外,侯老師也經(jīng)常教誨我們深刻的人生道理,他曾經(jīng)說對(duì)于研究生階段的我們來說,更應(yīng)該珍惜可謂是最后一段的學(xué)生生活,實(shí)習(xí)賺錢固然重要,但是我們將來會(huì)有很大一部分時(shí)間去工作和賺錢,而學(xué)習(xí)生活一去不復(fù)返。這段話幾乎影響了我整個(gè)研究生生活,扎實(shí)的專業(yè)知識(shí)使得我在找工作面臨專業(yè)筆試的時(shí)候能夠得到足夠的優(yōu)勢(shì)。師者,教書育人,傳道解惑也。我想我的導(dǎo)師侯仰坤老師,他做到了,作為他的門下弟子感到驕傲。也對(duì)侯老師表示深深的感謝。
在研究生期間有幸和劉毅老師一同前往臺(tái)灣政治大學(xué)訪學(xué)交流,讓臺(tái)灣之行變得更加有意義。在訪學(xué)期間,讓我更多的學(xué)到了臺(tái)灣的人文知識(shí),明顯區(qū)別于旅行。雖然劉毅老師一直不待見80后視為偶像的韓寒,但我認(rèn)為劉老師可以試圖讀一下他的雜文,當(dāng)然這并不影響我贊同王小波先生的書值得一讀。我很幸運(yùn)的在研究生階段上了劉老師的課,由此養(yǎng)成了很好的閱讀習(xí)慣,這種廣而泛的閱讀習(xí)慣以及訪學(xué)期間的學(xué)術(shù)交流及知識(shí)積累也將是我這一輩子的財(cái)富。
時(shí)光如梭,我的研究生生活,我的學(xué)生時(shí)代已經(jīng)進(jìn)入倒計(jì)時(shí),無論我如何不舍我也要離開校園步入社會(huì)。而我想社會(huì)這所大學(xué)還有很多東西等待我去學(xué)習(xí)。最后,要感謝我的父親和母親,感謝他們無論是精神上還是財(cái)政上對(duì)我的支持,最重要的是給予我最充分的信任。
法律畢業(yè)論文篇十四
摘要:
德國法上的法律推定分為事實(shí)推定和權(quán)利推定。法律的事實(shí)推定是指通過適用法律的規(guī)定,推定未知的事實(shí)。在適用法律上的事實(shí)推定時(shí),當(dāng)事人應(yīng)證明作為推定的基礎(chǔ)事實(shí)(前提事實(shí)),只要前提事實(shí)能夠成立,被推定的事實(shí)的真?zhèn)尉兔鞔_了。而法律上的權(quán)利推定是指法律直接從基礎(chǔ)事實(shí)推斷某種權(quán)利存在,針對(duì)的是權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在,也可以稱之為法律狀況推定。本文以《證明責(zé)任論》一書為基礎(chǔ),試圖用更簡潔易懂的文字從權(quán)利推定的概念和本質(zhì)、權(quán)利推定的排除和權(quán)利推定的法律淵源,適用范圍和體系地位三個(gè)大的方面對(duì)權(quán)利推定做一個(gè)詳細(xì)的介紹。
關(guān)鍵詞:
權(quán)利推定法律關(guān)系證明責(zé)任
一、權(quán)利推定的概念和本質(zhì)
(一)概念
法律上的權(quán)利推定是對(duì)權(quán)利或法律關(guān)系的直接推定。該推定是否成立與前提條件是否存在沒有關(guān)系,但本質(zhì)上法律上的權(quán)利推定與法律上的事實(shí)推定并沒有什么不同。例如,對(duì)占有物行使權(quán)利的人,推定為合法行使權(quán)力的人。再如,對(duì)土地邊界所設(shè)置的隔離物推定為共有物。當(dāng)然,對(duì)這種推定仍允許對(duì)方提出反證予以推翻,但由于只有事實(shí)才能成為推定的對(duì)象,因而,不能采取直接證明權(quán)利是否存在的方法。要想推翻推定,只能對(duì)前提條件的不確定提出反證,一旦前提被證明是確定的時(shí),便不允許推定被反證推翻,與法律上的事實(shí)推定相同,對(duì)方不可能對(duì)權(quán)力推定的結(jié)果直接予以證明。有關(guān)權(quán)利推定的例子很多,如《德國民法典》第891、921、1006、1362條等都是所謂的權(quán)利推定,他們都是針對(duì)權(quán)力或法律關(guān)系的存在或不存在的。
(二)本質(zhì)
1.其中一些推定是以法院的自由裁判行為為基礎(chǔ)的。例如,《民法典》891條的推定以在土地登記冊(cè)中的記載或注銷聯(lián)系為前提。
如果權(quán)利推定應(yīng)被適用的話,其前提條件必須得到證明。例如《民法典》第1362條第2款的推定以屬于婦女個(gè)人專用的特定物為前提條件,這一點(diǎn)必須得到證明。
2.權(quán)利推定的對(duì)象是某種權(quán)利或法律關(guān)系的現(xiàn)實(shí)存在,或某種權(quán)利的不存在,具體來說包括以下幾點(diǎn):
(1)只指向某種權(quán)利的獲得或指向某種法律關(guān)系的產(chǎn)生的推定,僅涉及權(quán)利形成的事實(shí)的存在,必要時(shí)涉及權(quán)利妨礙的事實(shí)的不存在,但不涉及權(quán)利妨礙和權(quán)利消滅的事實(shí)的不存在,該推斷僅考慮某種特定的產(chǎn)生要件。
(2)相反對(duì)某種權(quán)利的現(xiàn)實(shí)存在的推定,則不考慮從中可推斷出當(dāng)時(shí)存在這一權(quán)利的所有事實(shí)。
(3)同樣權(quán)利不存在的推定,要多于權(quán)利消滅的推定,也就是說多于權(quán)利消滅事實(shí)的產(chǎn)生的推定,權(quán)利不存在的推定還包括下面的情況:由于不存在權(quán)利形成的事實(shí)或存在權(quán)利妨礙的事實(shí),權(quán)利為成功地產(chǎn)生,但同樣也不考慮法律能夠也必須從中推斷出某種權(quán)利不現(xiàn)實(shí)存在的事實(shí)。如果取決于權(quán)利或法律關(guān)系產(chǎn)生或消滅的時(shí)刻,那么其結(jié)果是,權(quán)利推定對(duì)此提供不了依據(jù)。
3.權(quán)利推定不是法律后果推定。法律后果不是被推定的,而是被規(guī)定的。權(quán)利推定更確切的說是法律狀況推定,因此,將其稱為法律狀況推定會(huì)更好,更直觀些。
4.權(quán)利推定的效果如下:
(1)受益于推定的一方當(dāng)事人必須就其主張的權(quán)利的存在或不存在作為權(quán)利主張來主張,相反,除推定的原始事實(shí)(在土地登記冊(cè)中登記、占有、繼承證書)外,它既不需要就權(quán)利產(chǎn)生的要件、權(quán)利消滅的要件提出主張,也不需要對(duì)其主張加以證明。也即,對(duì)于援引權(quán)利推定的一方當(dāng)事人來說,它只需要主張權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在并證明此權(quán)利推定的基礎(chǔ)事實(shí),而不必主張產(chǎn)生權(quán)利或消滅權(quán)利的事實(shí),更無需證明這些事實(shí)。然而權(quán)利推定規(guī)范的設(shè)置,并不能導(dǎo)致?lián)碛袡?quán)利外觀之人終局確定地享有真實(shí)權(quán)利,只是減輕了他的證明負(fù)擔(dān),他因此無需積極證明自己權(quán)利的真實(shí)性,而是將舉證責(zé)任移轉(zhuǎn)給提出相反主張的人,由其舉證反駁權(quán)利推定,也就是說對(duì)方當(dāng)事人想反駁推定,他就必須提出說明推定不正確的主張,且在發(fā)生爭議的情況下對(duì)其主張加以證明。
(2)對(duì)法官而言,法官不僅用不著對(duì)權(quán)利產(chǎn)生的要件或權(quán)利撤銷的要件進(jìn)行認(rèn)定,而且如同在訴訟中的承認(rèn)一樣,也用不著進(jìn)行法律適用,他只需要適用推定規(guī)范,并根據(jù)推定規(guī)范的前提條件,在反對(duì)的一方當(dāng)事人就推定的正確性提出異議前,將權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在作為其判決的基礎(chǔ)。
(3)權(quán)利推定的效果原則上有利于有理由提出權(quán)利推定所涉及的權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的當(dāng)事人,而不利于每一個(gè)被主張權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的人。但權(quán)利推定的效果有時(shí)候會(huì)受到限制,如《民法典》1362條第一款的推定只有利于丈夫的債權(quán)人。
權(quán)利推定屬于典型的法律技術(shù),它的出發(fā)點(diǎn)是客觀事實(shí),但又不絕對(duì)受此限制,而是在高度蓋然性的經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上,用外在的事實(shí)狀態(tài)推導(dǎo)權(quán)利存續(xù)的狀態(tài),即權(quán)利外觀推定權(quán)利的存續(xù)、主體和內(nèi)容。據(jù)此,擁有權(quán)利外觀之人只要舉起推定力的盾牌,就無需證明自己物權(quán)的客觀存在性,并可防御他人對(duì)自己權(quán)利真實(shí)性的攻擊;提出相反主張者則要負(fù)擔(dān)該外觀之人不享有真實(shí)權(quán)利的證明責(zé)任,以之來推翻相應(yīng)權(quán)利推定。在此,擁有權(quán)利外觀之人是防守者,其占據(jù)了有利的地位,提出相反主張之人是攻擊者,其地位較為不利。
不過,盡管這種推定有利于擁有權(quán)利外觀之人,讓其“不證自明”地享有相應(yīng)的權(quán)利,但它仍然顧及了權(quán)利外觀與真實(shí)權(quán)利不一致的情形,使得真實(shí)權(quán)利人在這種情形中能通過“證偽”來推翻通過權(quán)利外觀推定真實(shí)權(quán)利的法律效果,從而保護(hù)真實(shí)權(quán)利人的利益。因此,可以說,權(quán)利推定規(guī)范結(jié)合了“不證自明”和“證偽”兩種方式。
(4)權(quán)利推定與證明責(zé)任的關(guān)系。權(quán)利推定對(duì)證明責(zé)任的影響表現(xiàn)在兩個(gè)方面:第一、對(duì)于提出被推定的權(quán)利存在或不存在的當(dāng)事人來說,他只需主張推定規(guī)范的前提條件,且在該前提條件有爭議的情況下必須加以證明。對(duì)于無需依賴基礎(chǔ)事實(shí)的權(quán)利推定來說,連基礎(chǔ)事實(shí)也不必主張和證明。第二、對(duì)推定所針對(duì)的對(duì)方當(dāng)事人來說,想阻止推定或排除推定的效果,則需就以下事實(shí)負(fù)主張和證明責(zé)任:主張和基礎(chǔ)事實(shí)不相容的事實(shí);主張與被推定的權(quán)利不相容的權(quán)利狀態(tài)。如主張自己通過買賣、繼承等方式取得了物的所有權(quán),因此該物不可能屬占有物的對(duì)方所有。對(duì)于上述主張,該當(dāng)事人應(yīng)負(fù)證明責(zé)任。
(5)權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則和證明規(guī)則。對(duì)于大多數(shù)推定來說,從開始就不適合,因?yàn)樗簧婕靶枰忉尩囊馑急硎竞筒脹Q,對(duì)于在土地登記冊(cè)中登記和遺產(chǎn)法院的證明而言,解釋可能是適宜的,但是,它并不像一個(gè)真正的解釋規(guī)則那樣,規(guī)定一個(gè)特定的解釋結(jié)果。所以權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則;而相比較證明規(guī)則而言,權(quán)利推定想要的更多,它想推定權(quán)利或法律關(guān)系的直接存在或不存在,之所以說它不是證明規(guī)則,是因?yàn)樽C明只以事實(shí)為對(duì)象,而不是以權(quán)利的直接存在或不存在為對(duì)象。所以權(quán)利推定也不同于證明規(guī)則。
二、權(quán)利推定的排除
1.以自由裁判行為基礎(chǔ)的權(quán)利推定,可以以下列方式最終予以排除:例如,可根據(jù)《民法典》2362條的規(guī)定將繼承證書交給遺囑法院。根據(jù)894條的規(guī)定,更正土地登記冊(cè)中的內(nèi)容。
2.權(quán)利推定的效力可以通過對(duì)相對(duì)規(guī)范的前提條件的證明而在當(dāng)事人之間予以排除。例如1006條,即對(duì)方當(dāng)事人證明,他過去曾占有該物,后來被盜、遺失或因其他原因不再占有,或者占有人只是占有媒介人。
3.權(quán)利推定還可以通過對(duì)具備推定的前提條件的證據(jù)提出反證在當(dāng)事人之間予以排除。
4.通過反面證明。反面證明為本證,任何當(dāng)事人,只要推定指向他,他均可對(duì)權(quán)利推定進(jìn)行反駁,只有當(dāng)法院根據(jù)其心證積極地肯定:推定不真實(shí),其對(duì)立面真實(shí),也就是說,被推定存在的權(quán)利不存在,被推定屬于對(duì)方的權(quán)利不屬于對(duì)方,被推定不存在的權(quán)利存在,那么該反面證明就成功了。
可見反面證明是一種本證,他必須提出證據(jù)推翻依據(jù)法律推定的權(quán)利,也就是必須達(dá)到使法官確信推定的權(quán)利不存在的程度。
5.權(quán)利推定因相沖突的推定而失去效力。如果具有不同效果的數(shù)個(gè)權(quán)利推定均與同一個(gè)具體要件相適應(yīng),即構(gòu)成權(quán)利推定的沖突。在此必須通過對(duì)相抵觸的推定的效力的權(quán)橫,來決定效力的優(yōu)劣。只要一個(gè)推定必須回避另一個(gè)推定,隨著它受到反駁,另一個(gè)推定會(huì)立即得到重新重視。
三、權(quán)利推定的淵源、適用范圍和體系地位
1.權(quán)利推定的淵源只能是法律規(guī)范。法律行為不可能作為權(quán)利推定的基礎(chǔ)。
2.權(quán)利推定不僅僅適用于民事訴訟,而且適用于任何一個(gè)以推定所涉及的權(quán)利存在或不存在為裁決的對(duì)象或前提條件的程序。例如執(zhí)行程序、行政機(jī)關(guān)的程序、行政法院程序,尤其是享有自由審判權(quán)的機(jī)構(gòu)的程序。
3.權(quán)利推定不屬于程序法,而是屬于實(shí)體法。
參考文獻(xiàn):
[3]陳康揚(yáng).法律邏輯原理.四川大學(xué)出版社.1998:127.
法律畢業(yè)論文篇十五
提出我國民事.刑事.行政訴訟中大量存在無證人出庭作證既怪異又正常的現(xiàn)象。為引入正文作鋪墊。 詳細(xì)內(nèi)容請(qǐng)看下文。
首先提出法律要求證人作證的義務(wù)。引用.齊文遠(yuǎn).姚莉.鄒斌:新刑訴法實(shí)施過程中的幾個(gè)問題,載法商研究1997年第6期,崔敏:刑訴法實(shí)施中的問題與建議載現(xiàn)代法學(xué)1998年第1期中證人出庭作證現(xiàn)象之稀少作為本文論據(jù)之一,表明這種現(xiàn)象之嚴(yán)重。
證人缺席將使法律真實(shí)偏離客觀真實(shí),對(duì)當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害,同時(shí)將損害司法公正。主要體現(xiàn)在 1無法
保證書
面證言的真實(shí)性 ;2無法保證書面證言的同一性。同一性是指提出的證據(jù)未被替換,最初提出的證據(jù)與庭審中出現(xiàn)的證據(jù)系同一物。引用張衛(wèi)平主編外國民事證據(jù)制度研究清華大學(xué)出版社;3剝奪了合法的質(zhì)證權(quán)利。
訴訟是一種法律行為必須依法進(jìn)行,法律的健全是訴訟活動(dòng)的保障,這是訴訟的客觀要求。訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行,訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印,這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象,也必須從這兩個(gè)方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個(gè)訴訟的背景下進(jìn)行——這是本文的主要論點(diǎn)。
法律畢業(yè)論文篇十六
摘要:法律事務(wù)工作是各階段管理的核心構(gòu)成,在社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中扮演著十分重要的角色?,F(xiàn)階段隨著國家宏觀政策的變化與調(diào)整,法律事務(wù)工作開展的環(huán)節(jié)與要求發(fā)生了新的變化,使得自身工作模式發(fā)生了一系列變化,為了充分發(fā)揮法律事務(wù)工作的社會(huì)作用,需要對(duì)工作內(nèi)容進(jìn)行科學(xué)定位,對(duì)自身的管理職責(zé)進(jìn)行明確劃分,并且全面落實(shí)改革方案,這樣才能做好法律事務(wù)工作。筆者將以企業(yè)為例,分析發(fā)揮法律事務(wù)工作保障促進(jìn)作用的措施。
關(guān)鍵詞:法律事務(wù)工作;法律服務(wù);法律人才隊(duì)伍
做好法律事務(wù)工作是一個(gè)企業(yè)發(fā)揮保障促進(jìn)運(yùn)用的前提,要發(fā)揮保障促進(jìn)作用,這需要企業(yè)進(jìn)行各方面的改革,而法律事務(wù)工作是其中的重中之重。本文討論了法律事務(wù)工作是怎樣發(fā)揮保障促進(jìn)作用的。
一、法律事務(wù)工作所面臨的挑戰(zhàn)
發(fā)揮保障促進(jìn)作用,企業(yè)管理人員應(yīng)認(rèn)真學(xué)習(xí),準(zhǔn)確把握,深一步強(qiáng)化責(zé)任觀念,從更為專業(yè)的角度來處理法律事務(wù)工作開展過程中所遇到的各類問題,推動(dòng)法律事務(wù)保障作用的實(shí)現(xiàn)。法律事務(wù)本身具有一定的公益性質(zhì),因此,要求其必須具備一定的服務(wù)能力,要立足國家社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實(shí)際情況,深入了解司法體系的調(diào)整以及企業(yè)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)戰(zhàn)略性調(diào)整對(duì)于法律事務(wù)工作的要求,采取針對(duì)性的措施,對(duì)自身的工作重點(diǎn)與核心要求進(jìn)行必要的調(diào)整與優(yōu)化,從而推進(jìn)法律事務(wù)工作的有效開展。
1.國際金融危機(jī)對(duì)法律事務(wù)工作的影響和挑戰(zhàn)
2008年金融海嘯雖以遠(yuǎn)去,但曾經(jīng)它對(duì)經(jīng)濟(jì)的影響卻極其深刻,主要表現(xiàn)為內(nèi)需不足、生產(chǎn)過剩。應(yīng)對(duì)隨時(shí)可能到來的金融危機(jī),企業(yè)要理清自身發(fā)展的思路,以更為全面、更為科學(xué)的措施來應(yīng)對(duì)。在對(duì)外經(jīng)貿(mào)活動(dòng)中,采購活動(dòng)需遵循貨到付款的原則,應(yīng)了解熟悉預(yù)付款制度,降低企業(yè)經(jīng)營中所遇到的風(fēng)險(xiǎn)。在貿(mào)易雙方進(jìn)行貿(mào)易往來的過程中,在執(zhí)行合同的前提下,相關(guān)工作人員要對(duì)合同簽署方現(xiàn)金流的穩(wěn)定性與充足性,以及其以往的履約能力等信息進(jìn)行收集與分析,從而在一定程度上能夠避免違約情況的出現(xiàn)。
此外,如若金融危機(jī)來臨,企業(yè)應(yīng)當(dāng)關(guān)注金融危機(jī)可能會(huì)對(duì)改制企業(yè)、“協(xié)解”人員等利益群體所造成的影響,這樣才能做好法律事務(wù)工作。
2.國家司法體制改革對(duì)法律事務(wù)工作的影響和挑戰(zhàn)
現(xiàn)階段,各項(xiàng)改革工作正在緊張進(jìn)行,企業(yè)在發(fā)展過程中要密切關(guān)注與分析法院經(jīng)費(fèi)體系、司法權(quán)限調(diào)整、審判制度,為了有效應(yīng)對(duì)改革工作對(duì)自身的影響,[2]首先,我國地方法院的運(yùn)行經(jīng)費(fèi)將由中央專項(xiàng)財(cái)政提供,減少其對(duì)地方財(cái)務(wù)輸入的依賴程度,因而企業(yè)在這一過程中,要主動(dòng)調(diào)整與地方的關(guān)系,科學(xué)高效調(diào)整法律事務(wù)工作的內(nèi)容與方式,增強(qiáng)法律事務(wù)的處理能力。
其次,初審案件的審理級(jí)別有所下調(diào),再審案件的審理級(jí)別提高,在我國再審案件通常情況下,由高一級(jí)的法院來審理,而現(xiàn)在則有效提升了再審工作的公正性與準(zhǔn)確性,減少了錯(cuò)案的發(fā)生幾率。因此,企業(yè)法律事務(wù)工作在調(diào)整的過程中,要有針對(duì)性,明確自身工作環(huán)節(jié),從而有效提升自身參與案件審核的能力。最后,提高案件審理工作的透明度,有效保障當(dāng)事人的權(quán)利。伴隨著案件審理查詢機(jī)制的構(gòu)建、當(dāng)庭宣判比例的升高,我國法律制度的流程更加客觀、更加民主,因此,企業(yè)在今法律事務(wù)工作中,要根據(jù)法律程序進(jìn)行相關(guān)操作,保障自身的合法權(quán)益。
3.企業(yè)內(nèi)部深化改革對(duì)法律事務(wù)工作的影響和挑戰(zhàn)
一是全面落實(shí)“決策民主、操作公開”,對(duì)一些企業(yè)現(xiàn)階段所涉及的核心領(lǐng)域與工作中的重點(diǎn)環(huán)節(jié)進(jìn)行必要的公開處理,對(duì)于涉及企業(yè)日常經(jīng)營與管理工作的相關(guān)合同進(jìn)行科學(xué)化的操作。將相關(guān)信息通過信息化公布,提升信息的透明度。二在企業(yè)管理的層面上,統(tǒng)一化管理上市部分的業(yè)務(wù)與非上市部分的業(yè)務(wù),避免管理體系的異化與拆分。
企業(yè)要明確產(chǎn)權(quán)、運(yùn)營權(quán)、管理權(quán)、財(cái)務(wù)權(quán)與法律的關(guān)系,并借助于委托管理的方式,明確相關(guān)管理責(zé)任預(yù)計(jì)權(quán)限,從而保證管理責(zé)任落實(shí)到人,提升管理的水平與能力,降低企業(yè)上市所帶來的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。三對(duì)企業(yè)資金采取統(tǒng)籌管理與科學(xué)運(yùn)作的方式,集中管理一些必要的業(yè)務(wù),充分發(fā)揮資金集中管理平臺(tái)的作用與價(jià)值,將合同履約工作的監(jiān)督與執(zhí)行納入到這一體系之中,發(fā)揮合同在企業(yè)發(fā)展與管理工作中的作用。同時(shí)針對(duì)企業(yè)融資擔(dān)保等金融活動(dòng),要做好必要的準(zhǔn)備工作,提供相關(guān)方面的法律支持與服務(wù)。
二、發(fā)揮法律事務(wù)工作保障促進(jìn)作用的措施
1.要主動(dòng)提供高效的法律服務(wù)
在企業(yè)發(fā)展的過程中,其需要法律事務(wù)部門的引導(dǎo),來開展相關(guān)工作,因此,法律事務(wù)部門在開展相關(guān)工作的過程中,要根據(jù)實(shí)際的要求,不斷調(diào)整自身工作職責(zé)范圍與完善崗位設(shè)置,使得每一位工作人員都能夠在合理的框架體系下,開展各項(xiàng)工作,切實(shí)高效地履行自身的職責(zé)。
作為法律事務(wù)的重要參與者,相關(guān)工作人員要樹立起正確的法制觀念,培養(yǎng)起良好的職業(yè)道德素養(yǎng)與專業(yè)能力,從而能夠在工作中有效發(fā)揮自身的職能,在保證各項(xiàng)問題得到有效解決的同時(shí),實(shí)現(xiàn)自身的價(jià)值。不斷激發(fā)自身工作的積極性與主動(dòng)性,熱情地參與到日常工作之中,改變過去那種被動(dòng)式的工作傾向,化被動(dòng)為主動(dòng),積極思考與籌劃面臨的法律事務(wù)。充分發(fā)揮法律事務(wù)自身提高公司企業(yè)管理能力與水平的作用,使其能夠滿足現(xiàn)階段企業(yè)發(fā)展對(duì)于法律事務(wù)管理工作的客觀要求。同時(shí)需要對(duì)相關(guān)工作進(jìn)行必要的調(diào)整,提高自身的服務(wù)能力。
使得法律事務(wù)能夠真正保障企業(yè)的健康快速發(fā)展,滿足不同環(huán)境下,企業(yè)發(fā)展的客觀要求。只有這樣才能夠最大程度發(fā)揮企業(yè)制度模式下,法律事務(wù)工作的保障能力,推動(dòng)法律事務(wù)工作向著專業(yè)化、制度化以及科學(xué)化的方向發(fā)展,使得法律服務(wù)更為全面、更為高效。從企業(yè)自身發(fā)展的角度來分析,為了切實(shí)有效地提升法律事務(wù)工作的實(shí)際效果,需要從多個(gè)方面入手,進(jìn)行集中的規(guī)范化處理與操作。
首先,要針對(duì)不同的發(fā)展項(xiàng)目,例如海外合作項(xiàng)目、工程建設(shè)項(xiàng)目、合資項(xiàng)目等不同的工作內(nèi)容,進(jìn)行項(xiàng)目服務(wù)的細(xì)化處理,進(jìn)而為相關(guān)工作的開展提供更為科學(xué)高效的法律事務(wù)支持。其次,要有效應(yīng)對(duì)與積極處理已發(fā)生的糾紛案件,對(duì)于現(xiàn)階段可能存在的糾紛要做好應(yīng)對(duì)準(zhǔn)備,減少糾紛案件對(duì)于企業(yè)正常運(yùn)作的影響。再次對(duì)于企業(yè)維權(quán)工作,要采取多樣化的處理方式,用法律武器來保護(hù)自身的合法權(quán)益,科學(xué)高效地處理各類糾紛案件。四是維護(hù)穩(wěn)定。積極參與和推進(jìn)相關(guān)改革,做好可靠的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和防范機(jī)制。對(duì)不同利益群體的訴訟,在政策和法律允許的范圍內(nèi)妥善解決。法律事務(wù)部門密切協(xié)同配合,盡最大的努力做好這些工作。
2.落實(shí)基礎(chǔ)工作發(fā)揮預(yù)防作用
加強(qiáng)管理最重要的是做好基礎(chǔ)工作。法律事務(wù)工作也必須將基礎(chǔ)工作落到實(shí)處。要從六個(gè)層面入手,促進(jìn)基礎(chǔ)工作的有序進(jìn)行。
一是不斷進(jìn)行體系的構(gòu)建與完善。
明確法律事務(wù)的工作目標(biāo),在此基礎(chǔ)上不斷優(yōu)化法律顧問制度,從而形成一套較為完善的工作程序和責(zé)任體系。
二是建設(shè)相關(guān)制度。
對(duì)于合同要進(jìn)行科學(xué)高效的管理,充分發(fā)揮合同在企業(yè)發(fā)展中的積極作用,并以此為基礎(chǔ)不斷構(gòu)建合同管理與監(jiān)督機(jī)制,并在這一過程中,制度化管理授權(quán)、律師、企業(yè)文本、商標(biāo)使用授權(quán)等工作并建立信息化平臺(tái),將企業(yè)各項(xiàng)工作納入到合理高效的軌道上來,推動(dòng)各項(xiàng)工作與事務(wù)的有效處理[4],在實(shí)際操作的過程中不斷完善與發(fā)展,規(guī)范企業(yè)法律事務(wù)工作,使得企業(yè)法律事務(wù)管理工作有規(guī)章可循,能夠約束自身的行為。
三是不斷推進(jìn)文本建設(shè)活動(dòng)。
充分重視文本在企業(yè)管理中的作用,將文本開發(fā)作為下一階段企業(yè)發(fā)展的重點(diǎn)與核心,使文本管理覆蓋多個(gè)領(lǐng)域,并建立數(shù)據(jù)信息平臺(tái),使其在文本的日常管理與使用過程中得到應(yīng)用,在推動(dòng)文本有效管理的同時(shí),促進(jìn)文本的有效使用。
四是不斷進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制的優(yōu)化與調(diào)節(jié)工作,有效評(píng)估與預(yù)測(cè)企業(yè)在發(fā)展過程中可能面臨的諸多風(fēng)險(xiǎn),并基于過往企業(yè)發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)與糾紛主要類別,進(jìn)行預(yù)案的分析與制作,使得風(fēng)險(xiǎn)管控機(jī)制有較強(qiáng)的可預(yù)見性、傾向性以及高度的整合性,從而為相關(guān)工作的有序開展創(chuàng)造極為有效的條件。
五是構(gòu)建信息系統(tǒng)與相關(guān)平臺(tái)。
在構(gòu)建管理平臺(tái)與系統(tǒng)的過程中,要立足企業(yè)發(fā)展的實(shí)際情況,采取行之有效的方式,來保證企業(yè)法律事務(wù)信息管理系統(tǒng)的有效構(gòu)建,使其能夠滿足企業(yè)日常經(jīng)營活動(dòng)與管理工作開展的客觀要求。同時(shí),繼續(xù)做好法律權(quán)證與管理系統(tǒng)的推廣工作。
六是開展普法教育。
企業(yè)管理者要樹立起法制意識(shí)與法律觀念,提升自身對(duì)于法律法規(guī)的認(rèn)識(shí)程度,并在此基礎(chǔ)上不斷學(xué)習(xí)相關(guān)法律知識(shí),提高法律素質(zhì)。在思考問題的過程中,融入法律知識(shí)的內(nèi)容,從而有效提升決策的科學(xué)性與高效性,減少法律糾紛發(fā)生的可能。同時(shí)要組織相關(guān)工作人員參與到法律事務(wù)工作管理之中,通過一系列的培訓(xùn)與學(xué)習(xí),使得相關(guān)工作人員樹立起法制觀念,能夠自覺地用法律知識(shí)來規(guī)范自身的行為,用法律手段與途徑來處理工作中可能遇到的各類問題,從而保證工作的順利開展,提升企業(yè)的管理能力與水平,真正發(fā)揮法律事務(wù)工作在企業(yè)中的保障促進(jìn)作用,推動(dòng)企業(yè)在新的經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下健康快速發(fā)展。
3.打造敬業(yè)專業(yè)的法律人才隊(duì)伍
法律事務(wù)工作的知識(shí)性、專業(yè)性、實(shí)踐性和綜合性都很強(qiáng),對(duì)人員素質(zhì)要求很高,只有擁有高素質(zhì)人才,才能發(fā)揮好保障促進(jìn)作用。目前,法律事務(wù)工作越來越受重視,各方面的法律需求越來越多,這就給法律事務(wù)人員提供了發(fā)揮才能的空間,又對(duì)法律事務(wù)人員的自身素質(zhì)提出了新的要求。企業(yè)法律事務(wù)部門要抓好以下四項(xiàng)工作,盡快建立起一支素質(zhì)高、作風(fēng)硬的法律人才隊(duì)伍。首先認(rèn)真抓好培訓(xùn)。
然后認(rèn)真整理和總結(jié)之前的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn),把積累的管理智慧、總結(jié)的管理要求、防范的風(fēng)險(xiǎn)重點(diǎn)認(rèn)真研討并固化到文本中去,使系統(tǒng)法律事務(wù)人員都能夠?qū)W習(xí)與借鑒。此外,學(xué)習(xí)與借鑒大企業(yè)的經(jīng)驗(yàn),高度關(guān)注并妥善應(yīng)對(duì)法律變化,不斷提升自己,實(shí)現(xiàn)自我完善。還要高度重視隊(duì)伍的作風(fēng)建設(shè)。廣大法律事務(wù)人員要培養(yǎng)“耐得住寂寞、沉得下心來”的心態(tài),立足長遠(yuǎn),端正定位,以精湛的專業(yè)贏得認(rèn)可,以愛崗敬業(yè)確保工作到位。
三、結(jié)語
綜上所述,在我國法律體制不斷健全與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展的今天,法律和企業(yè)之間的聯(lián)系日益緊密。只有適應(yīng)當(dāng)今的法律體制,積極調(diào)整,才能使法律事務(wù)工作真正發(fā)揮保障促進(jìn)作用。
參考文獻(xiàn):
[2]全國企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格考試用書編委會(huì).企業(yè)法律顧問實(shí)務(wù)分冊(cè)[m].北京:經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社,2014.
[3]翟繼光.中央企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理報(bào)告2013[m].北京:中國經(jīng)濟(jì)出版社,2014.
[4]楊立杰.企業(yè)發(fā)展中的法律事務(wù)管理問題分析[j].中國商貿(mào),2012(4).
委托人:住所地:郵編:聯(lián)系人:聯(lián)系電話:。
受托人:住所地,郵編:,電話:,傳真:
法定代表人:席__,主任。
根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國律師法》等有關(guān)法律規(guī)定,甲方因辦理事宜的需要,委托乙方提供非訴訟法律服務(wù),經(jīng)充分協(xié)商,特簽訂本合同以供共同遵守。
第一條:乙方律師的代理服務(wù)范圍如下:
第二條:乙方接受委托并應(yīng)甲方的要求,指派律師提供本合同項(xiàng)下的法律服務(wù)。
乙方指派的承辦律師為二人時(shí),至少有一名律師親自出庭。承辦律師可以將部分事務(wù)性工作交由律師助理辦理,律師助理對(duì)承辦律師負(fù)責(zé)。
第三條:乙方承辦律師應(yīng)當(dāng)客觀地告知委托人擬委托事項(xiàng)可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)。
第四條:甲方應(yīng)保證委托的事項(xiàng)合法并將乙方的'工作成果用于合法目的。
甲方只能將乙方交付的工作成果用于本合同約定的使用范圍和使用目的,未經(jīng)乙方許可,不得將該成果泄露給與本案范圍和目的無關(guān)的其他第三人。
第五條:甲方須向乙方提供有關(guān)的證據(jù)材料,對(duì)乙方的詢問、了解作客觀的陳述。乙方接受委托后,發(fā)現(xiàn)甲方提供虛假證據(jù)時(shí),乙方有權(quán)要求甲方提交真實(shí)的證據(jù),并對(duì)虛假陳述作真實(shí)澄清。甲方拒絕的,乙方有權(quán)終止履行本合同,所收律師費(fèi)不予退還。
第六條:乙方履行本合同中若需向
第三方表明乙方與甲方的代理關(guān)系,甲方應(yīng)對(duì)乙方進(jìn)行協(xié)助,如簽署有關(guān)協(xié)議、法律文書、證實(shí)委托關(guān)系等。
第七條:乙方應(yīng)遵守誠信原則,在授權(quán)委托范圍內(nèi)依法提供法律服務(wù),切實(shí)維護(hù)甲方的合法權(quán)益;如乙方故意損害甲方合法權(quán)益的,甲方可終止委托。
第八條:乙方指派的律師因故中途不能執(zhí)行職務(wù)的,乙方應(yīng)及時(shí)通知甲方,并在甲方同意后負(fù)責(zé)另行指派律師接替。
第九條:乙方應(yīng)對(duì)甲方提供的證據(jù)材料、背景資料以及在履行本合同過程中所接觸、知悉的國家秘密、商業(yè)秘密、技術(shù)秘密及個(gè)人隱私負(fù)有保密義務(wù)。
第十條:甲方隨時(shí)可向乙方了解委托事務(wù)處理的進(jìn)展情況,確有必要的,乙方應(yīng)應(yīng)甲方要求出具階段進(jìn)展報(bào)告。
第十一條:交通費(fèi)、行政收費(fèi)、通訊費(fèi)、傳真費(fèi)以及文件郵寄費(fèi)用的處理:
乙方辦理委托事務(wù)過程中發(fā)生的交通費(fèi)、行政機(jī)關(guān)收取的有關(guān)費(fèi)用、通訊費(fèi)、傳真費(fèi)以及文件郵寄費(fèi)用按照以下第種方式處理:
甲方預(yù)付人民幣元,乙方按實(shí)際支出和有效憑證核銷,多退少補(bǔ)。
甲方一次性支付人民幣元,實(shí)行包干制,不退不補(bǔ),乙方亦毋須出具差旅費(fèi)票據(jù)作為報(bào)銷憑據(jù)。
亦包括在律師服務(wù)費(fèi)中。
第十二條:律師服務(wù)費(fèi)的支付按以下方式處理:
1、律師服務(wù)費(fèi)人民幣共元。甲方在本合同簽訂日付清,如甲方需委托乙方處理本合同
第一條約定之外的其他事務(wù),將根據(jù)乙方的收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)另行支付。
2、律師收取律師費(fèi),應(yīng)出具本合同項(xiàng)下的法定結(jié)算憑證發(fā)票。
第十三條:本合同生效后,乙方無正當(dāng)理由不得拒絕代理;但如果委托事項(xiàng)違法或違背律師職業(yè)道德,或者甲方利用乙方提供的服務(wù)從事違法活動(dòng)的,乙方有權(quán)終止代理,依本合同已收取的律師服務(wù)費(fèi)不予退還。
第十四條:本合同生效后,合同雙方無法定事由不得中途解約,若甲方中途解約,依本合同已收取的律師費(fèi),乙方不予退還;若乙方中途解約造成甲方損失的,乙方應(yīng)予賠償。
第十五條:甲、乙雙方如果發(fā)生爭議,應(yīng)當(dāng)友好協(xié)商解決。如協(xié)商不成,則由乙方所在地鄭州仲裁委員會(huì)仲裁。
第十六條:本合同有效期限:自本合同簽訂并生效之日起至乙方完成委托事項(xiàng)之日止。
第十七條:關(guān)于本合同的變更,由甲、乙雙方另行協(xié)商確定。
第十八條:本合同一式兩份,甲、乙雙方各執(zhí)一份,本合同由甲、乙雙方簽字或簽章后生效。
甲方:乙方:
代表:律師
時(shí)間:
法律畢業(yè)論文篇二
培養(yǎng)什么類型的人才是法學(xué)教育的核心問題。高職法律教育的學(xué)歷層次主要是專科層次,既然是開辦高等職業(yè)教育,就必須嚴(yán)格的按照高等職業(yè)教育的培養(yǎng)人才的目標(biāo),主要是以培養(yǎng)應(yīng)用性技術(shù)人才為目標(biāo),以就業(yè)為導(dǎo)向。作為高職法律教育,就必須分析當(dāng)前的法律需求的市場(chǎng),以及高職法律畢業(yè)生的去向,也就是說要解決好關(guān)于“進(jìn)出口”問題。適應(yīng)法律職業(yè)部門內(nèi)部崗位結(jié)構(gòu)和人才結(jié)構(gòu)的合理調(diào)整,培養(yǎng)一批與律師、法官、檢察官等職業(yè)相配套的從事法律輔助性工作的高等技術(shù)應(yīng)用法律職業(yè)類人才和基層法律實(shí)務(wù)人才是調(diào)整法學(xué)教育結(jié)構(gòu)的當(dāng)務(wù)之急。
高職法律教育的內(nèi)涵應(yīng)該確定為以培養(yǎng)具有一定法學(xué)理論基礎(chǔ),能夠適應(yīng)基層司法實(shí)踐需要的應(yīng)用性法律人才的高等職業(yè)教育。高職法律教育所培養(yǎng)的畢業(yè)生將走向鄉(xiāng)鎮(zhèn)司法所、人民法庭,在縣市區(qū)法院、檢察院擔(dān)任書記員等法律職務(wù),在法律事務(wù)所協(xié)助有實(shí)力的大律師辦理律師業(yè)務(wù)和承擔(dān)較小規(guī)模的律師業(yè)務(wù),在基層政權(quán)機(jī)關(guān)和中小企業(yè)擔(dān)任法律顧問工作,等等。因此,高職法學(xué)人才的重點(diǎn)應(yīng)放在培養(yǎng)為行業(yè)和企事業(yè)單位提供法律服務(wù)的人才,而不必一定要培養(yǎng)做法官、檢察官或律師這樣的法律專門人才。
本項(xiàng)目研究的中心問題是――適應(yīng)社會(huì)需求的高職法律事務(wù)專業(yè)人才培養(yǎng)途徑。一個(gè)人所受教育的廣度與深度直接影響著其人力資本專用性的程度。接受教育獲得的知識(shí)面愈寬(在一定深度的基礎(chǔ)上),人力資本專用性愈低;接受教育獲得的知識(shí)面愈窄(即只有深度,沒有廣度),人力資本專用性愈高。而人力資本的專用性愈低,愈容易在市場(chǎng)上進(jìn)行交易,也容易重新選擇新的工作崗位。根據(jù)這一理論,高職法學(xué)教育對(duì)學(xué)習(xí)者適應(yīng)性程度的提高,也就為其將來就業(yè)降低了成本。因此,專業(yè)可以和職業(yè)相銜接,但不可與崗位相對(duì)應(yīng),專業(yè)教育應(yīng)以某一類職業(yè)共同崗位的共同要求和需要為目標(biāo)和依據(jù)。高職法律事務(wù)專業(yè)既要能夠適應(yīng)法律類工作的一般要求,又要考慮非法律類崗位的工作需要。高職法學(xué)教育應(yīng)以各種法律工作的共同要求和基本素質(zhì)為目標(biāo),此外,還應(yīng)為學(xué)生能夠適應(yīng)多元性發(fā)展留有余地。因此,本課題具有重要的實(shí)踐意義和現(xiàn)實(shí)意義。
二、課題研究的主要內(nèi)容
(一)高職法學(xué)教育人才培養(yǎng)目標(biāo)
教育部教高[]16號(hào)文指出,高等職業(yè)教育作為高等教育發(fā)展中的一個(gè)類型,肩負(fù)著培養(yǎng)面向生產(chǎn)、建設(shè)、服務(wù)和管理第一線需要的高技能人才的使命,在我國加快推進(jìn)現(xiàn)代化建設(shè)進(jìn)程中具有不可替代的作用。教育部教高[]2號(hào)文指出,高職教育培養(yǎng)模式的基本特征是:以培養(yǎng)高等技術(shù)應(yīng)用性專門人才為根本任務(wù);以適應(yīng)社會(huì)需要為目標(biāo)、以培養(yǎng)技術(shù)應(yīng)用能力為主線設(shè)計(jì)學(xué)生的知識(shí)、能力、素質(zhì)結(jié)構(gòu)和培養(yǎng)方案,畢業(yè)生應(yīng)具有基礎(chǔ)理論知識(shí)適度、技術(shù)應(yīng)用能力強(qiáng)、知識(shí)面較寬、素質(zhì)高等特點(diǎn);以應(yīng)用為主旨和特征構(gòu)建課程和教學(xué)內(nèi)容體系。國家需要眾多法學(xué)研究型人才的同時(shí),更需要大量法學(xué)應(yīng)用型的操作人才,這使得高等職業(yè)法學(xué)教育肩負(fù)著為國家培養(yǎng)實(shí)用型人才的艱巨職責(zé)。高職法學(xué)教育,應(yīng)該以法律職業(yè)為目標(biāo)面向,以法律思維、法律方法、法律技能的教育和法律人文精神的養(yǎng)成為重點(diǎn)的法律素質(zhì)教育。
(二)高職法律事務(wù)專業(yè)人才培養(yǎng)面臨的問題
1、高職法學(xué)教育培養(yǎng)目標(biāo)與法學(xué)職業(yè)共同體的實(shí)際需要脫節(jié)。目前,很多高職院校的法律事務(wù)專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)沒有切實(shí)針對(duì)法學(xué)職業(yè)共同體的實(shí)際需要,定位模糊,對(duì)法律應(yīng)用性人才闡述不夠清晰,沒有充分突出高職的特色。
2、課程內(nèi)容設(shè)計(jì)因過分強(qiáng)調(diào)理論內(nèi)容而缺乏特色。教育部教高[2000]2號(hào)文件指出,三年制專業(yè)的實(shí)踐教學(xué)一般不低于教學(xué)活動(dòng)總學(xué)時(shí)的40%,兩年制專業(yè)的實(shí)踐教學(xué)一般不低于30%。目前,高職法學(xué)教育的實(shí)踐教學(xué)的比例大多數(shù)低于此比例。
3、將高職法律教育理解成了“就業(yè)教育”,學(xué)生的綜合素質(zhì)不高。就業(yè)的高低直接決定著下一年招生的指標(biāo),在這樣的氛圍的下,學(xué)校忽視培養(yǎng)和訓(xùn)練學(xué)生的職業(yè)責(zé)任心,使很多的學(xué)生學(xué)生素質(zhì)普遍不高、沒有任何責(zé)任心,法學(xué)基礎(chǔ)薄弱,根本無法勝任將來的工作,一度出現(xiàn)了學(xué)生無法適應(yīng)社會(huì),不會(huì)和人交往,沒有愛心等不良的反映。
4、簡單的課程縮減,缺少一些技能訓(xùn)練方面的課程,法學(xué)實(shí)踐教學(xué)和邊緣學(xué)科的內(nèi)容少。教材老化,授課重點(diǎn)不突出,直接影響了教學(xué)的效果,沒有實(shí)施校本課程。
(三)高職法律事務(wù)專業(yè)人才培養(yǎng)目標(biāo)的重新定位
高職教育是一種職業(yè)特征明顯的“應(yīng)用型”教育。高職法學(xué)教育應(yīng)當(dāng)是可持續(xù)發(fā)展觀為指導(dǎo)下的以素質(zhì)教育為中心的多元化的人才培養(yǎng)模式,其培養(yǎng)目標(biāo)應(yīng)具有以下特征:
1、人才培養(yǎng)的復(fù)合性
能適應(yīng)市場(chǎng)需求的高職法學(xué)人才,其能力應(yīng)具有復(fù)合性,主要包括四個(gè)層次,首先是專業(yè)方面的一般能力,它包括法學(xué)基礎(chǔ)理論、法律條文、文獻(xiàn)檢索、資料查詢、應(yīng)用寫作、社會(huì)調(diào)查能力等;其次是運(yùn)用專業(yè)知識(shí)解決實(shí)際問題的能力;再次是具備嚴(yán)謹(jǐn)?shù)倪壿嬎季S、敏銳的判斷能力和較強(qiáng)的語言表達(dá)能力。最后是培養(yǎng)學(xué)生運(yùn)用法律知識(shí)分析案例、司法文書寫作、電腦速記、現(xiàn)代辦公技能、公關(guān)等技能,成為切實(shí)適應(yīng)社會(huì)特定崗位群需要的復(fù)合型人才。
法律畢業(yè)論文篇三
《中華人民共和國刑法》第七十八條規(guī)定:“被判管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行期間,如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn)的,或者有立功表現(xiàn)的,可以減刑……”,第八十一條規(guī)定:“被判有期徒刑的犯罪分子,執(zhí)行原判刑期二分之一以上,被判無期徒刑的犯罪分子,實(shí)際執(zhí)行十年以上,如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),假釋后不致在危害社會(huì)的,可以假釋。
如果有特殊情況,經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn),可以不接受上述執(zhí)行刑期的限制。
減刑、假釋是我國有關(guān)刑法具體運(yùn)用的兩項(xiàng)重要內(nèi)容,充分體現(xiàn)了我們黨和國家一貫堅(jiān)持的對(duì)犯罪分子實(shí)行懲罰與改造相結(jié)合的方針政策。
減刑、假釋如果運(yùn)用得當(dāng)能夠有效實(shí)現(xiàn)改造罪犯的目的,對(duì)于構(gòu)建和諧社會(huì)有重要意義,如果減刑、假釋運(yùn)用不得當(dāng)不僅不利于罪犯自我改造,還會(huì)直接威脅到社會(huì)秩序穩(wěn)定。
所以減刑、假釋是檢察機(jī)關(guān)法律監(jiān)督工作的重要部分之一,《刑事訴訟法》第二百二十二條規(guī)定:“人民檢察院認(rèn)為人民法院減刑、假釋的裁定不當(dāng),應(yīng)當(dāng)在收到裁定書副本后二十日以內(nèi),向人民法院提出書面糾正意見。
第二百二十四條規(guī)定:“人民檢察院對(duì)執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行刑罰的活動(dòng)是否合法實(shí)行監(jiān)督,如果發(fā)現(xiàn)有違法的情況,應(yīng)當(dāng)通知執(zhí)行機(jī)關(guān)糾正。
足見檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋實(shí)行監(jiān)督有法可依,但是現(xiàn)實(shí)中檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋的監(jiān)督往往是一種事后監(jiān)督,制約了檢察機(jī)關(guān)介入的時(shí)間、途徑和空間,極其不利于檢察監(jiān)督的開展。
檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋監(jiān)督工作中存在的問題較為復(fù)雜,綜合分析如下:
第一,司法部5月1日頒布的《監(jiān)獄提請(qǐng)減刑假釋工作程序規(guī)定》第十五條規(guī)定“監(jiān)獄在向人民法院提請(qǐng)減刑、假釋的同時(shí),應(yīng)當(dāng)將提請(qǐng)減刑、假釋的建議,書面通報(bào)派出人民檢察院或者派駐檢察室。
監(jiān)獄機(jī)關(guān)通過逐級(jí)程序研究好向法院上報(bào)的提請(qǐng)減刑假釋對(duì)象后方才“通報(bào)”檢察機(jī)關(guān),對(duì)于重要的上報(bào)環(huán)節(jié)檢察監(jiān)督卻是一片空白。
第二,最高人民法院9月8日頒布的《關(guān)于執(zhí)行中華人民共和國刑事訴訟法若干問題的解釋》第三百六十五條規(guī)定“人民檢察院認(rèn)為人民法院減刑、假釋裁定不當(dāng),應(yīng)當(dāng)收到裁定書副本后二十日內(nèi),向人民法院提出書面糾正意見。
人民法院應(yīng)當(dāng)在收到書面糾正意見后重新組成合議庭進(jìn)行審理,并在一個(gè)月內(nèi)作出最終裁定。
法院裁定后,將裁定書送達(dá)檢察機(jī)關(guān)審查監(jiān)督屬事后監(jiān)督,很難有效地發(fā)現(xiàn)和糾正法院裁定減刑中的違法現(xiàn)象。
因?yàn)樗痉▽?shí)踐中,減刑、假釋裁定一經(jīng)送達(dá)立即生效,即使檢察機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)裁定有誤,提起糾正意見時(shí)已是“人去樓空”難以再行收監(jiān)。
雖然最高人民檢察院1911月26日的`《關(guān)于如何使用刑事訴訟法第二百二十二條的批復(fù)》規(guī)定“人民檢察院認(rèn)為人民法院減刑、假釋裁定不當(dāng),向人民法院提出書面糾正意見,人民法院重新組成合議庭進(jìn)行審理作出的最終裁定是發(fā)生法律效力的裁定,應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。
如果人民法院減刑、假釋的最終裁定確實(shí)違反法律規(guī)定的訴訟程序或者在認(rèn)定事實(shí)、適用法律上確有錯(cuò)誤,人民檢察院仍然可以向人民法院提出書面糾正意見,提請(qǐng)人民法院按照審判監(jiān)督程序依法另行組成合議庭重新作出裁定。
《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第四百三十一條也作出了類似規(guī)定,但是均為事后救濟(jì)且程序繁瑣,整體上檢察機(jī)關(guān)對(duì)法院減刑、假釋的檢察監(jiān)督近乎于烏有。
第三,法律對(duì)減刑、假釋檢察監(jiān)督的規(guī)定可操作性不強(qiáng)。
法律僅規(guī)定檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋具有監(jiān)督權(quán),但如何進(jìn)行對(duì)減刑、假釋監(jiān)督,如何保障對(duì)減刑、假釋監(jiān)督效力沒有具體規(guī)定,檢察機(jī)關(guān)向監(jiān)管場(chǎng)所及人民法院提出的正確的減刑、假釋監(jiān)督意見不被采納怎么辦?提請(qǐng)給誰減刑、假釋由監(jiān)管機(jī)關(guān)拍板,最終是否給予減刑、假釋由法院拍板,都是缺乏監(jiān)督的“一家之言”,究竟如何切實(shí)保證檢察監(jiān)督全程充分介入?如何有效制約對(duì)減刑、假釋的決策權(quán)?現(xiàn)行的減刑、假釋的提請(qǐng)權(quán)由刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)行使。
減刑、假釋這一刑罰變更程序在刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)與法院之間運(yùn)行是建國初期的法律確認(rèn)并沿用至今的。
隨著行刑制度的法治化的進(jìn)程,刑罰變更執(zhí)行中公開、透明越來越引起全社會(huì)的關(guān)注,減刑、假釋這一刑罰變更執(zhí)行的程序也在不斷創(chuàng)新,聽證制度的創(chuàng)立和試行就是明證。
但這些還沒有從權(quán)力運(yùn)作的規(guī)律來思考問題,忽視了權(quán)力運(yùn)行的制衡。
從效率角度來考慮問題,訴訟的環(huán)節(jié)少效率就高,我國的減刑、假釋程序可能與此有關(guān)。
但是因沒有相應(yīng)的制衡機(jī)制,難免會(huì)出現(xiàn)一些不良情況,影響刑罰執(zhí)行的法律效果。
首先,在減刑的比率上沒有必要的調(diào)控機(jī)制,除重大立功表現(xiàn)必須依法減刑的情形外,“可以減刑的情況”如何控制沒有一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn),減刑的比率不盡統(tǒng)一。
其次,減刑的考核標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一,從而導(dǎo)致呈報(bào)減刑的余地增大,監(jiān)獄提請(qǐng)減刑權(quán)選擇余地過大,容易滋生貪腐。
再次,檢察機(jī)關(guān)的監(jiān)督處于局外監(jiān)督,只是事后提出糾正意見,沒有程序上的控制力,監(jiān)督也只是勸告式的監(jiān)督,沒有約束力。
在微觀上解決以上弊端的方法比較多,但是拘泥于一些細(xì)節(jié)上的修補(bǔ),不能在根本上完善檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋的有效監(jiān)督,必須探索宏觀上完整的理論模式。
筆者認(rèn)為檢察機(jī)關(guān)審查起訴的訴訟監(jiān)督職能發(fā)揮較為充分,程序完備,介入及時(shí),監(jiān)督有力,真正保障了檢察機(jī)關(guān)在監(jiān)督中的話語權(quán),應(yīng)該尋求減刑、假釋的司法行政審批化向刑事訴訟化轉(zhuǎn)變,刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)認(rèn)為罪犯應(yīng)當(dāng)減刑、假釋時(shí),須制作減刑、假釋意見書,連同有關(guān)材料移送人民檢察院審查,人民檢察院如果認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)減刑、假釋,或者減刑的幅度需要改變,或者減刑改為假釋,假釋改為減刑等,應(yīng)當(dāng)提出意見并將考核材料退回刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)。
對(duì)于不予減刑、假釋的,刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以要求人民檢察院復(fù)議,如果意見不被接受,可以向上一級(jí)人民檢察院提請(qǐng)復(fù)核。
上一級(jí)人民檢察院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行復(fù)核并通知下級(jí)人民檢察院和刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行。
檢察機(jī)關(guān)提請(qǐng)減刑、假釋后,人民法院應(yīng)當(dāng)受理并依法作出裁定。
人民法院審理減刑、假釋案件可以采用書面審,而對(duì)于減刑幅度大,以及人民檢察院建議開庭審理的案件等,人民法院可以采用開庭審理的方式進(jìn)行。
開庭時(shí)擬被減刑、假釋的罪犯參加庭審,罪犯委托的律師也可以參加。
人民法院作出的裁定應(yīng)當(dāng)直接送達(dá)提請(qǐng)減刑、假釋建議的人民檢察院,人民檢察院認(rèn)為人民法院的裁定有錯(cuò)誤的可依法提出糾正意見,要求人民法院重新審理,對(duì)于人民法院重新作出的維持裁定,人民檢察院仍然認(rèn)為有錯(cuò)誤的,可以通過上級(jí)人民檢察院向上一級(jí)人民法院提出抗訴,要求上一級(jí)人民法院予以糾正。
減刑、假釋的提請(qǐng)權(quán)由人民檢察院來行使,主要原因如下:第一,完整的公訴權(quán)應(yīng)當(dāng)是有罪的追訴權(quán)與悔罪的減刑、假釋的提請(qǐng)權(quán)。
追訴犯罪時(shí)需要公訴權(quán)來啟動(dòng)審判權(quán),裁判被告人的刑事責(zé)任,對(duì)罪犯加刑時(shí),需要公訴權(quán)再次啟動(dòng)審判權(quán),對(duì)又犯罪的罪犯加重刑罰。
當(dāng)罪犯表現(xiàn)好或者有立功表現(xiàn)需要減刑或者假釋時(shí),同樣需要公訴權(quán)介入,如此,所有刑罰執(zhí)行變更活動(dòng)都納入公訴權(quán)的調(diào)整范圍,使公訴權(quán)不僅在增加刑罰中發(fā)揮作用,而且在減輕刑罰中也發(fā)揮作用。
第二,實(shí)踐中,人民檢察院對(duì)減刑、假釋的監(jiān)督往往是事后監(jiān)督,法院裁定后,人民檢察院才對(duì)法院已經(jīng)作出的裁定進(jìn)行審查,發(fā)現(xiàn)有錯(cuò)誤的才能提出糾正意見,不能介入事先的提請(qǐng)程序和審判程序,使得監(jiān)督滯后。
而刑事訴訟法第八條規(guī)定了人民檢察院對(duì)刑事訴訟活動(dòng)依法實(shí)行監(jiān)督。
減刑、假釋是重要的訴訟活動(dòng),理當(dāng)接受人民檢察院的監(jiān)督,而且是全過程的監(jiān)督,絕不能是事后“監(jiān)督”。
人民檢察院的監(jiān)督工作需要程序作保障,只有參與到訴訟程序中,才能了解、掌握訴訟進(jìn)程,及時(shí)開展監(jiān)督,否則難以達(dá)到立法設(shè)計(jì)的監(jiān)督效果。
第三,“監(jiān)獄上報(bào)減刑、假釋案件時(shí),法院與監(jiān)獄實(shí)質(zhì)上是變相‘行政審批關(guān)系’,帶有體制上的根本缺陷。”為克服這種缺陷,刑罰執(zhí)行機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)早進(jìn)行了一系列的改革和探索,如公示和聽證試點(diǎn)。
公示和聽證雖然可以解決減刑、假釋的陽光作業(yè)的問題,但并沒有一個(gè)無利害關(guān)系的機(jī)關(guān)或者個(gè)人介入并有權(quán)對(duì)訴訟的進(jìn)行監(jiān)督,因此,減刑、假釋的實(shí)踐呼喚檢察機(jī)關(guān)的介入。
檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋,通過行使公訴權(quán)進(jìn)行監(jiān)督,不僅是必要的也是可行的,因?yàn)闄z察機(jī)關(guān)在全國的監(jiān)管單位都設(shè)有專職的檢察人員,這是一支司法專業(yè)化隊(duì)伍,他們長期工作在監(jiān)管一線,與監(jiān)管人員和在押的罪犯接觸,便于接受在押罪犯的控告,舉報(bào)和申訴,為檢察機(jī)關(guān)準(zhǔn)確行使減刑、假釋的提請(qǐng)權(quán)提供了人員保障。
當(dāng)然,此種監(jiān)督模式可以先行試點(diǎn),待積累經(jīng)驗(yàn)后逐步拓展,檢察監(jiān)督由“事后”到“事中”的前移是提高減刑、假釋案件質(zhì)量的必由之路,也是檢察機(jī)關(guān)加強(qiáng)法律監(jiān)督維護(hù)公平正義的職責(zé)所在,相信通過檢察監(jiān)督理論與實(shí)務(wù)的不斷創(chuàng)新完善,一定能夠確保減刑、假釋公正有效,取得最佳法律效果。
另外,人大常委會(huì)已授權(quán)“兩高”對(duì)實(shí)施憲法、法律中出現(xiàn)的亟待解決的問題行使司法解釋權(quán),對(duì)下屬機(jī)關(guān)有指導(dǎo)作用和約束力。
但是,在減刑、假釋問題上既沒有“兩高”的聯(lián)合司法解釋,更無公安部和司法部參與聯(lián)合制定的法規(guī),因此,由“兩高”與公安部以及司法部聯(lián)合發(fā)文實(shí)屬必要。
10月28日,最高人民法院通過了《關(guān)于辦理減刑、假釋案件具體應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定》,2月,最高人民檢察院也發(fā)布了《人民檢察院監(jiān)督檢察辦法》、《人民檢察院看守所檢察辦法》、《人民檢察院勞教檢察辦法》、《人民檢察院監(jiān)外執(zhí)行檢察辦法》等,但是它們幾乎是自成一派,各執(zhí)一詞,而且也沒有公安部、司法部的參與。
另外,中央五部門《意見》中涉及到“假?!眴栴},但是,主要規(guī)定了對(duì)它們的交付執(zhí)行、執(zhí)行中的監(jiān)管及檢察監(jiān)督,而對(duì)減刑、假釋的適用與制約這一關(guān)鍵所在卻只字未提。
現(xiàn)實(shí)中,減刑、假釋的處理屬“敏感區(qū)”,常有權(quán)力尋租的違法現(xiàn)象產(chǎn)生,因此,“兩高”和公安部以及司法部針對(duì)實(shí)踐的需要,應(yīng)當(dāng)及時(shí)聯(lián)合制定司法解釋以使檢察機(jī)關(guān)對(duì)減刑、假釋的監(jiān)督常規(guī)化。
法律畢業(yè)論文篇四
工業(yè)革命以來,機(jī)器大生產(chǎn)取代傳統(tǒng)手工作坊生產(chǎn),機(jī)器在提高生產(chǎn)效率的同時(shí),加大了對(duì)生產(chǎn)過程中的勞工的侵害可能,勞動(dòng)的危險(xiǎn)性與日俱增,勞動(dòng)者在勞動(dòng)過程中的傷殘事故頻繁發(fā)生。在工業(yè)發(fā)展中,隨著化學(xué)原料、物理材料的大量使用,勞動(dòng)者在化工危險(xiǎn)環(huán)境中工作,在粉塵、有毒有害氣體的侵害下,患上職業(yè)病的機(jī)會(huì)相對(duì)增大。因職業(yè)病發(fā)生在勞動(dòng)過程中,故各國把職業(yè)病也納入到工傷賠償?shù)姆懂犞?。勞?dòng)者在工作中遭受事故傷亡或者患職業(yè)病,必然會(huì)導(dǎo)致其謀生能力的降低甚至喪失,從而使其本人或者供養(yǎng)家屬的經(jīng)濟(jì)來源中斷,生活陷入困境,進(jìn)而威脅到生存。這種情況的大量出現(xiàn),必然會(huì)形成社會(huì)問題。此即國外所稱的職業(yè)災(zāi)害,也成為勞動(dòng)災(zāi)害。廣義的職業(yè)災(zāi)害泛指各種情況引發(fā)的妨礙正常職業(yè)進(jìn)行的各種事故,包括損害到人,或者生產(chǎn)設(shè)施、財(cái)物。狹義的職業(yè)災(zāi)害,也稱為職業(yè)傷害,僅指造成人員傷亡的各種事故,此即我國法律法規(guī)中所稱的工傷。
何為工傷,目前尚無標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一的定義。從字面上理解,工傷即因工負(fù)傷,“工”是指勞動(dòng)者工作、履行職務(wù)的行為,并可擴(kuò)大到與工作、履行職務(wù)相關(guān)的行為,“傷”是指各種急性傷害,包括負(fù)傷、致殘、死亡,也包括各種慢性傷害,比如在各種有毒有害物質(zhì)、氣體、粉塵環(huán)境下,造成身體患職業(yè)性疾病?!肮ぁ迸c“傷”之間是一種因果關(guān)系,通常情況下,意外事故的發(fā)生必須與勞動(dòng)者所從事的工作相關(guān),包括在工作時(shí)間、工作地點(diǎn)內(nèi)、以及與工作相關(guān)的其他情形下發(fā)生的事故;而職業(yè)病,是勞動(dòng)者在從事的工作或職業(yè)的時(shí)間、環(huán)境下,因接觸有毒有害物質(zhì)而導(dǎo)致發(fā)生的。此因果關(guān)系在我國《工傷保險(xiǎn)條例》第一條中簡單概括為“因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病”。
《中國職業(yè)安全衛(wèi)生百科全書》(1991年版)將工傷事故解釋為“指企業(yè)職工在生產(chǎn)崗位上,從事與生產(chǎn)勞動(dòng)有關(guān)的工作中,發(fā)生的人身傷害事故、急性中毒事故。但是職工即使不是在生產(chǎn)勞動(dòng)崗位上,而是由于企業(yè)設(shè)施不安全或勞動(dòng)條件、作業(yè)環(huán)境不良而引起的人身傷害事故,也屬工傷事故”。此概念用了一個(gè)但書,將即使不在生產(chǎn)勞動(dòng)崗位上,而是由于其他與工作有關(guān)的原因?qū)е碌穆毠と松頁p害,也界定為工傷事故。應(yīng)該說,此概念將工傷事故的范圍進(jìn)行了一定程度地?cái)U(kuò)充。
我國學(xué)者楊立新將工傷定義為“是指勞動(dòng)者在工作時(shí)間、工作場(chǎng)所內(nèi),因工作原因所遭受的人身損害,以及罹患職業(yè)病的意外事故。”勞動(dòng)者在上下班途中因交通事故發(fā)生的傷亡,雖不在工作時(shí)間、工作場(chǎng)所內(nèi),但此上下班途中行為是與工作相關(guān)的行為,為保障勞動(dòng)者的利益,此傷亡亦應(yīng)當(dāng)是工傷。故為明確起見,工傷定義中的時(shí)間、地點(diǎn)條件中,應(yīng)當(dāng)加入“以及與工作相關(guān)的過程中”這一擴(kuò)大性條件。
綜上所述,本文筆者將工傷的定義概括為:工傷,即工傷事故,又稱為職業(yè)傷害,指勞動(dòng)者在工作以及與之相關(guān)的過程中,因工作原因遭受事故傷害導(dǎo)致的傷、殘、死亡或患職業(yè)性疾病。
(一)工傷事故是發(fā)生于企業(yè)(包括個(gè)體工商戶)中的事故
工傷事故存發(fā)生于各類企業(yè)之中。企業(yè)指我國境內(nèi)的全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)、私營企業(yè)、三資企業(yè),各種形式的股份制企業(yè)、聯(lián)營組織、合伙組織,以及個(gè)體工商戶。在我國《工傷保險(xiǎn)條例》將各類企業(yè),稱為“用人單位”,凡是雇用職工為自己提供勞務(wù),從而使職工與自己形成勞動(dòng)關(guān)系的各類用人企業(yè),均稱為用人單位。
根據(jù)我國《工傷保險(xiǎn)條例》,國家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不屬于企業(yè)的范圍,但其職工同樣受到相應(yīng)的保護(hù)?!豆kU(xiǎn)條例》第62條規(guī)定:“國家機(jī)關(guān)和依照或者參照國家公務(wù)員制度進(jìn)行人事管理的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體工作人員遭受事故傷害或者患職業(yè)病的,由所在單位支付費(fèi)用?!薄捌渌聵I(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體以及各類民辦非企業(yè)單位的工傷保險(xiǎn)等辦法”,“參照本條例另行規(guī)定”??梢婋m然不屬于企業(yè)的范圍,但仍然按照相應(yīng)規(guī)定享受工傷待遇。
(二)工傷事故是企業(yè)職工遭受人身傷亡的事故
企業(yè)組織依靠其職工提供的勞動(dòng)力進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營。在企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營中,各種意外事故難免發(fā)生,給職工、企業(yè)造成人身、財(cái)產(chǎn)損害,有時(shí)這種損害還是十分巨大的。工傷事故中,所造成的損害是企業(yè)職工的個(gè)人人身損害,而不是財(cái)產(chǎn)損害。這種損害,可能是職工身體的受傷、殘疾,也可能是職工生命的終結(jié)。
企業(yè)職工,即向企業(yè)提供勞務(wù)的勞動(dòng)者,包括各類企業(yè)、個(gè)體工商戶以及合伙所雇用的職工、雇工。我國《工傷保險(xiǎn)條例》第六十一條將職工規(guī)定為:“是指與用人單位存在勞動(dòng)關(guān)系(包括事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系)的各種用工形式、各種用工期限的勞動(dòng)者。”以此規(guī)定,在認(rèn)定企業(yè)的職工時(shí),應(yīng)當(dāng)以企業(yè)與職工之間是否存在勞動(dòng)法律關(guān)系為準(zhǔn)。職工與企業(yè)之間簽訂有書面勞動(dòng)合同,可以直接認(rèn)定為兩者之間存在勞動(dòng)關(guān)系。在雖然沒有簽訂書面的勞動(dòng)合同,但客觀事實(shí)上職工向企業(yè)提供勞動(dòng),企業(yè)予以支付勞動(dòng)報(bào)酬的情形下,同樣認(rèn)定為構(gòu)成了勞動(dòng)合同關(guān)系,此即為事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。
(三)工傷事故是企業(yè)職工在執(zhí)行工作職責(zé)中發(fā)生的事故
工傷事故發(fā)生后,在受害職工(職工死亡時(shí)則為其親屬)與企。
法律畢業(yè)論文篇五
abstract4
目錄5-8
第一章緒論8-12
1.1論文背景和意義8-10
1.1.1本論文的背景8-9
1.1.2論文的研究意義9-10
1.2.2論文研究實(shí)施方案11
2.1.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)的概念12
2.2.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)的概念18
2.2.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)有關(guān)主體類別20
2.3.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)中侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)表現(xiàn)22
2.3.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)中侵犯精神權(quán)益表現(xiàn)23
2.4.1實(shí)現(xiàn)了網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者與傳統(tǒng)消費(fèi)者的平等、公平的`保護(hù)24
2.4.2有效維護(hù)網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者與網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營者間的利益平衡24
3.2歐盟網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)維權(quán)有所側(cè)重,注重保護(hù)處于弱勢(shì)的消費(fèi)者權(quán)利26
4.2.1我國網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者權(quán)益法律保護(hù)救濟(jì)體系建設(shè)發(fā)展現(xiàn)狀29
4.3.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)救濟(jì)法律的缺位30
4.3.3網(wǎng)絡(luò)交易合同問題成為損害消費(fèi)者合法權(quán)益的溫床31
4.3.4網(wǎng)絡(luò)交易的特殊性使網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)者維權(quán)成本高31
4.3.5網(wǎng)絡(luò)交易爭議中消費(fèi)者舉證成本高31
5.4.1網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中雙方協(xié)議和解救濟(jì)路徑39
5.4.3網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中行政申訴救濟(jì)路徑40
5.4.5網(wǎng)絡(luò)消費(fèi)侵權(quán)事件中司法救濟(jì)路徑41
致謝48
法律畢業(yè)論文篇六
摘要:我國雖然是個(gè)單一制國家,但是由于特殊的歷史原因,造成了我國現(xiàn)在“一國、兩制、三法系、四法域”復(fù)雜且獨(dú)特的局面,區(qū)際間的法律沖突問題也隨之而來,面對(duì)法律沖突時(shí)法官到底如何選法?理論依據(jù)何在?司法實(shí)踐中我國法官總是以極盡簡略的方式說明選法的理由。美國沖突法理論對(duì)美國州際法律沖突的解決意義十分重大,同樣,我國在解決區(qū)際法律沖突時(shí)問題也可以進(jìn)行借鑒和學(xué)習(xí),而且在我國司法實(shí)踐的法律適用的選擇上也可以給予指導(dǎo)。因此,通過探究美國沖突法理論中選法的方法,為我國的司法實(shí)踐在區(qū)際法律沖突中如何選法提供理論支撐。
關(guān)鍵詞:區(qū)際法律沖突;法律選擇;選法方法
中圖分類號(hào):d9文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:adoi:
1問題的提出
案件情況:香港鴻潤(集團(tuán))有限公司(以下簡稱鴻潤集團(tuán))因資金短缺,向香港中成財(cái)務(wù)有限公司(以下簡稱中成公司)借款,雙方簽訂了一份《貸款協(xié)議書》,約定鴻潤集團(tuán)向中成公司借款1000萬元港幣,還款日期約定為1995年11月28日,廣東省江門市財(cái)政局(以下簡稱江門財(cái)政局)為該筆借款的擔(dān)保人,并且江門財(cái)政局出具了一份《不可撤銷擔(dān)保書》,擔(dān)保書中注明了“本擔(dān)保書適用香港法律”。雙方還約定,擔(dān)保書生效要件為江門市人民政府辦公室在見證人處蓋章。約定的還款期限到期后,鴻潤集團(tuán)沒有按期償還借款。之后中成公司要求擔(dān)保人即江門財(cái)政局履行擔(dān)保義務(wù)也未能成功,遂在2000年8月向江門市中級(jí)人民法院提起了法律訴訟,要求擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
爭議焦點(diǎn):《不可撤銷擔(dān)保書》是否有效?江門財(cái)政局是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任?
法律沖突:根據(jù)香港地區(qū)法律的規(guī)定,對(duì)于內(nèi)地的政府部門對(duì)外提供擔(dān)保并沒有作出任何限制,故《不可撤銷擔(dān)保書》為合法、有效擔(dān)保。但內(nèi)地的法律法規(guī)明確規(guī)定國家機(jī)關(guān)不得做擔(dān)保人,該擔(dān)保行為由于違反國家強(qiáng)制性法律規(guī)定而無效。
那么,在法律規(guī)定存在沖突的情況下,法官在審理案件時(shí)運(yùn)用何種方法選擇法律的適用?
2區(qū)際法律沖突
區(qū)際法律沖突指一國內(nèi)部不同地區(qū)的法律制度之間的沖突。區(qū)際沖突法是指用來解決一個(gè)主權(quán)國家內(nèi)部的、具有獨(dú)特法律制度的、不同地區(qū)之間的民商事法律沖突的法律適用的法。區(qū)際法律沖突的規(guī)定大多出現(xiàn)在聯(lián)邦制國家、復(fù)合法域的國家,比如美國、加拿大等國家。在這些國家的內(nèi)部都具有多個(gè)獨(dú)立法律制度行政區(qū)域,所以在其國內(nèi),通常會(huì)出現(xiàn)不同法域之間的區(qū)際法律沖突問題需要解決。但是,區(qū)際法律沖突不僅只發(fā)生在聯(lián)邦制國家,復(fù)合法域的單一制國家也同樣會(huì)發(fā)生,比如我國。
我國是單一制國家,但1997年和1999年,香港和澳門分別回歸祖國。同時(shí),我國允許港、澳自^v^恢復(fù)行使主權(quán)之日起50年內(nèi)原有的法律基本不變。由此我國出現(xiàn)了“一國、兩制、三法系、四法域”的局面。根據(jù)已經(jīng)生效的香港基本法和澳門基本法,特別行政區(qū)享有高度自治權(quán),這在法律方面表現(xiàn)為享有立法權(quán)、獨(dú)立的司法權(quán)和終審權(quán),而其原有的法律法規(guī),除與基本法發(fā)生沖突必須修改的外,均予以保留。同時(shí),臺(tái)灣地區(qū)也是中國領(lǐng)土的一部分。這就意味著,中國內(nèi)地、港、澳、臺(tái)地區(qū)都各自構(gòu)成獨(dú)立的法域,施行不同的民商事法律,區(qū)際法律沖突也隨之而來。
我國現(xiàn)今也沒有專門解決區(qū)際法律沖突的立法,只是在最高院關(guān)于適用《^v^涉外民事關(guān)系法律適用法》若干問題的解釋(一)第19條中規(guī)定了:“涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)的民事關(guān)系的法律適用問題,參照適用本規(guī)定”。沖突法對(duì)于中國來說是一個(gè)舶來品,每當(dāng)我們談起沖突法理論必然會(huì)稱贊歐美,而且在現(xiàn)代沖突法的發(fā)展史上,美國也的確扮演的是開路先鋒的角色。因此,接下來我們將以前文中的案例為例來研究美國沖突法理論發(fā)展中較突出的幾種選法理論,包括柯里的“政府利益分析說”、利弗拉爾的“較好法律的方法”、貝克斯特的“比較損害法”和里斯的“最密切聯(lián)系說”。
3美國國際私法中的選法理論
柯里的“政府利益分析說”
布雷納德·柯里(bralnerdcurrie)指出:“沖突法的核心問題或許可以說是……當(dāng)兩個(gè)或兩個(gè)以上州的利益存在沖突時(shí),確定恰當(dāng)?shù)膶?shí)體規(guī)范的問題,換言之,就是何州利益將讓位的問題?!?BR> 美國的傳統(tǒng)國際私法理論認(rèn)為,由于涉外民事法律案件涉及不同國家的法律而導(dǎo)致法律沖突問題,所以涉外民事案件都是法律沖突案件??吕飶母旧戏穸松鲜鰝鹘y(tǒng)觀點(diǎn),認(rèn)為涉外民事案件可以分為兩類:一類產(chǎn)生法律間的“真實(shí)沖突”;另一類只會(huì)產(chǎn)生法律間的“虛假?zèng)_突”。
虛假?zèng)_突,指一個(gè)案件所適用的兩個(gè)國家的法律,在具體規(guī)定上產(chǎn)生了沖——但是二者背后所涉及的政府政策并不發(fā)生沖突。政府利益分析說認(rèn)為,虛假?zèng)_突有以下兩種:一是對(duì)一個(gè)案件具有某種聯(lián)系并有可能被適用的兩國實(shí)體法規(guī)——在內(nèi)容上完全一致;二是雖然兩個(gè)有關(guān)國家都與某個(gè)案件有聯(lián)系,而且兩國實(shí)體法規(guī)定也截然不——但是只有一國對(duì)該案件具有適用法律的利益。
真實(shí)沖突,指兩個(gè)有關(guān)國家都與該案件有聯(lián)系、兩國實(shí)體法律規(guī)定不盡相同,且體現(xiàn)的有關(guān)法律背后的政府政策也存在沖突,這種情況所產(chǎn)生的沖突現(xiàn)象叫真實(shí)沖突??吕锝淌谝詾椋挥性谡鎸?shí)沖突案件中,才會(huì)發(fā)生法律沖突問題,而且也比較容易解決,因?yàn)榉ㄔ涸趯徖碚鎸?shí)沖突案件時(shí),一般來講無權(quán)衡量哪個(gè)國家的利益較為優(yōu)越,法院只能適用法院地法律。
本案中,香港地區(qū)的法律對(duì)政府機(jī)關(guān)提供擔(dān)保未作任何限制,由此可以看出香港地區(qū)的法律所要保護(hù)的是債權(quán)人的合法債權(quán)。按照柯里的政府利益分析說理論,我們可以得出香港地區(qū)政府制定該法律的利益是香港地區(qū)公民的合法債權(quán)這一結(jié)論。但是《^v^擔(dān)保法》第八條明確規(guī)定:“國家機(jī)關(guān)不得為保證人”,不過該法是1995年10月1日起實(shí)施的,所以該案還要考慮其他法律規(guī)定。根據(jù)外匯管理局于1991年發(fā)布的《境內(nèi)機(jī)構(gòu)對(duì)外提供外匯擔(dān)保管理辦法》第四條第二款和最高院在1988年通過實(shí)施的《關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見(試行)》第106條第二款的規(guī)定,我國內(nèi)地禁止國家機(jī)關(guān)對(duì)外提供擔(dān)保,江門財(cái)政局屬于國家機(jī)關(guān),所以其擔(dān)保行為無效。江門財(cái)政局作為國家機(jī)關(guān),往往是國家政策的執(zhí)行者和地方規(guī)范的制定者,政府機(jī)關(guān)作為擔(dān)保人參與經(jīng)濟(jì)活動(dòng),破壞了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)公平競爭的秩序。按照柯里的政府利益分析說理論,我國內(nèi)地法律制定的利益是為了維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的安全與穩(wěn)定。在本案中,香港地區(qū)的政府利益和內(nèi)地政府利益是存在沖突的,而且是真實(shí)沖突。按照柯里教授的理論,兩方政府的利益是無法判斷孰優(yōu)孰劣的,故只能適用法院地法,即內(nèi)地的法律規(guī)定,江門財(cái)政局的擔(dān)保行為無效。
利弗拉爾的“較好法律的方法”
在美國的現(xiàn)代國際私法學(xué)界中,萊弗拉爾(roberta·leflar)的“法律選擇的五點(diǎn)考慮”方法在美國法律選擇實(shí)踐中產(chǎn)生了較大的影響??紤]因素包括:結(jié)果的可預(yù)見性;州際和國際秩序的維持;司法任務(wù)的簡單化;法院地政府利益的優(yōu)先;適用較好的法律規(guī)范(betterruleoflaw)。由于萊弗拉爾的第五點(diǎn)考慮是其理論的關(guān)鍵因素,所以人們常將他的理論概括為“較好法律的方法”。
利弗拉爾認(rèn)為,每一個(gè)聰明的法院都會(huì)選擇適用一種對(duì)本地社會(huì)經(jīng)濟(jì)利益有好處的法律規(guī)范,而不會(huì)問這個(gè)法律是法院地的還是其他法域的。
下面我們按照利弗拉爾提供的五點(diǎn)考慮因素來考慮本文案件的法律選擇。
首先是結(jié)果的可預(yù)見性。在本案中的《不可撤銷擔(dān)保書》中明確注明了“本擔(dān)保書適用香港地區(qū)法律”,由此我們可以推斷出擔(dān)保行為發(fā)生時(shí)案件各方當(dāng)事人其實(shí)是認(rèn)為適用香港地區(qū)的法律對(duì)日后自身權(quán)益的維護(hù)是更有利的。但是內(nèi)地的法律法規(guī)禁止政府機(jī)關(guān)作為擔(dān)保人的行為,所以若適用內(nèi)地的法律規(guī)定來認(rèn)定江門財(cái)政局擔(dān)保行為的效力,債權(quán)人對(duì)于該擔(dān)保行為的結(jié)果應(yīng)當(dāng)是可以預(yù)見的。
其次是考慮香港地區(qū)和內(nèi)地之間秩序的維持。利弗拉爾認(rèn)為,這一因素的考慮實(shí)質(zhì)是要求法院必須適用與案件有實(shí)質(zhì)聯(lián)系的法律。鑒于該案件法律沖突的復(fù)雜性,無論是香港地區(qū)還是內(nèi)地的法律都是與該案件有實(shí)質(zhì)聯(lián)系的。
第三是要將法院的司法任務(wù)簡單化。該案中原告提起訴訟的法院是擔(dān)保人住所地江門市中級(jí)人民法院,也就是在內(nèi)地,所以適用內(nèi)地的法律是更有利于法官審理該案件的。
第四是法院地政府利益要優(yōu)先。結(jié)合前文柯里的政府利益分析說分析的結(jié)果,該案件應(yīng)適用內(nèi)地的法律。
第五是適用較好的法律規(guī)范。內(nèi)地的法律是為了維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定,而香港地區(qū)的法律是為了維護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益。就整個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)穩(wěn)定而言,個(gè)人的利益是渺小的,所以筆者認(rèn)為內(nèi)地的法律是較好的法律,應(yīng)適用內(nèi)地的法律。
綜上,根據(jù)利弗拉爾的“較好法律的方法”中的五點(diǎn)因素分析法,我們可以看出適用內(nèi)地的法律更為合適。
貝克斯特的“比較損害法”
柯里教授的“政府利益分析說”在解決真實(shí)沖突案件時(shí),其結(jié)果往往導(dǎo)致的是適用法院地法,因此遭到了批評(píng)。而利弗拉爾的“較好法律的方法”也同樣遭到了攻擊,因?yàn)橛胁糠謱W(xué)者認(rèn)為法院在采用這種方法解決真實(shí)沖突案件時(shí)是將法院的地位放在了立法機(jī)關(guān)之上。在此情況下,貝克斯特(baxter)提出的一種新方法即“比較損害法”。
所謂“比較損害法”,是要求法院在審理真實(shí)沖突案件時(shí)適用這樣一個(gè)州的法律,即假如不適用它的法律規(guī)范,則這個(gè)州的政策將會(huì)受到最大的損害。貝克斯特教授認(rèn)為,法院在審理真實(shí)沖突案件時(shí)總會(huì)遇到內(nèi)部政策和外部政策這兩種獨(dú)特類型的政策目的。內(nèi)部政策,是解決每個(gè)州內(nèi)私人利益之間沖突的基礎(chǔ);而外部政策,是在不同州私人利益發(fā)生沖突時(shí)所產(chǎn)生的政策。貝克斯特教授指出,在具體的真實(shí)沖突案件中應(yīng)當(dāng)比較兩個(gè)有關(guān)州的內(nèi)部目的,看哪一個(gè)受到了較大的損害。如內(nèi)部目的受到較大的損害,那么它的外部目的就應(yīng)該實(shí)現(xiàn),即適用它的法律。
內(nèi)地法律的內(nèi)部目的是通過限制本地區(qū)的國家機(jī)關(guān)主體來保護(hù)在其區(qū)域內(nèi)的其他經(jīng)濟(jì)主體獲得公平的市場(chǎng)機(jī)會(huì)。然而在該案中,擔(dān)保人是內(nèi)地的政府機(jī)關(guān),債權(quán)人是香港地區(qū)的公司,所以這就要探究內(nèi)地的法律的外部目的是什么。通過探究,我們發(fā)現(xiàn)內(nèi)地的法律規(guī)定的外部目的是通過限制本地區(qū)內(nèi)的國家機(jī)關(guān)主體來保護(hù)該區(qū)內(nèi)的經(jīng)濟(jì)利益。
根據(jù)貝克斯特教授的比較損害分析法,我們還應(yīng)當(dāng)探究香港地區(qū)的法律進(jìn)行分析。香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的是不限制其區(qū)域內(nèi)擔(dān)保人的主體資格來保護(hù)其區(qū)域內(nèi)的債權(quán)人的合法權(quán)益。然而,該案中的擔(dān)保人是內(nèi)地的主體,所以我們依然要探究香港地區(qū)法律的外部目的。按照同一分析方法,可以推知香港地區(qū)法律的外部目的是通過不限制內(nèi)地的擔(dān)保人主體資格來保護(hù)香港地區(qū)債權(quán)人的合法權(quán)益。
假設(shè)江門市中級(jí)人民法院在審理該案件時(shí)適用香港地區(qū)法律。適用香港地區(qū)法律規(guī)范的結(jié)果是使內(nèi)地的內(nèi)部目的遭到重大損害,這種做法將使內(nèi)地的其他經(jīng)濟(jì)主體尤其是無法擁有政府機(jī)關(guān)特殊地位的主體處于不公平的市場(chǎng)競爭環(huán)境中,擾亂市場(chǎng)秩序,而且剝奪了他們根據(jù)內(nèi)地的法律規(guī)范本應(yīng)得到的保護(hù)。
又假設(shè)江門市中級(jí)人民法院在審理該案件時(shí)適用內(nèi)地的法律。適用內(nèi)地法律的結(jié)果也會(huì)使香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭到損害,然而,適用內(nèi)地法律只會(huì)使香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭到部分損害,因?yàn)閷?duì)于整個(gè)內(nèi)地的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)來說,香港地區(qū)個(gè)別債權(quán)人的利益損失占比較小。
通過上述假設(shè)分析,我們可以得出這樣一個(gè)結(jié)論:適用香港地區(qū)法律就會(huì)使內(nèi)地法律的內(nèi)部目的遭受巨大損害,而適用內(nèi)地法律只會(huì)使香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭受部分損害。而根據(jù)兩個(gè)地區(qū)法律的損害程度,我們又可以得出另一個(gè)結(jié)論:在該案中,由于香港地區(qū)法律的內(nèi)部目的遭受的損害比內(nèi)地法律的內(nèi)部目的遭受的損害小,所以香港地區(qū)法律的外部目的就應(yīng)當(dāng)服從內(nèi)地法律的外部目的。
里斯的“最密切聯(lián)系說”
最密切聯(lián)系原則,又被稱之為最近、最強(qiáng)聯(lián)系原則,是指在選擇某一個(gè)法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法時(shí),要從整體上綜合分析與該法律關(guān)系有關(guān)的各種因素,最終要確定與該案件的事實(shí)和當(dāng)事人有最重要、最本質(zhì)、最真實(shí)聯(lián)系的一個(gè)國家或地區(qū),以該地區(qū)的法律作為其準(zhǔn)據(jù)法。最密切聯(lián)系原則在現(xiàn)代國際私法中被廣泛應(yīng)用。
美國的《第一次沖突法重述》的理論基礎(chǔ)是畢爾教授提出的“既得權(quán)學(xué)說”,而美國的《第二次沖突法重述》的理論基礎(chǔ)是里斯(willisreese)所倡導(dǎo)的“最密切聯(lián)系說”。在《第二次沖突法重述》中,最密切聯(lián)系的特點(diǎn)在于,它突破了美國傳統(tǒng)國際私法規(guī)范的公式性,具有相當(dāng)?shù)膹椥?,該方法只有在具體案件的具體分析中才能反映出“最密切聯(lián)系”這一概念的具體內(nèi)容。該特點(diǎn)是通過聯(lián)系因素列舉表體現(xiàn)出來的,所謂聯(lián)系因素的列舉表,就是說《第二次沖突法重述》在解決諸如侵權(quán)或合同領(lǐng)域中的法律沖突時(shí),并不是像美國傳統(tǒng)國際私法那樣只規(guī)定一個(gè)聯(lián)系因素作為尋找準(zhǔn)據(jù)法的依據(jù),而是根據(jù)特定領(lǐng)域的本身要求規(guī)定幾個(gè)聯(lián)系因素,從而為確定最密切聯(lián)系地提供一個(gè)較為靈活的依據(jù)。最能體現(xiàn)最密切聯(lián)系原則的當(dāng)屬《第二次沖突法重述》的第六條的法律選擇原則。與該案擔(dān)保合同效力判定相關(guān)的有以下條款:第194條擔(dān)保合同、第187條當(dāng)事人選擇的州的法律的第2款、第188條當(dāng)事人未作有效選擇時(shí)的準(zhǔn)據(jù)法的第1款和第2款。對(duì)這些聯(lián)系將按照其對(duì)該特定問題的重要程度加以衡量。
對(duì)于本文中案例法律的選擇,其實(shí)首先我們應(yīng)當(dāng)探討的是《不可撤銷擔(dān)保書》注明的“本擔(dān)保書適用香港地區(qū)法律”是否是當(dāng)事人選擇的有效準(zhǔn)據(jù)法,但是又根據(jù)上述法律第187條第2款例外條款的規(guī)定,我們只能先假設(shè)當(dāng)事人未能選擇有效的準(zhǔn)據(jù)法,然后按照188條第2款列舉的聯(lián)系因素探索與該案有最密切聯(lián)系的地區(qū)。
首先,《不可撤銷擔(dān)保書》中約定:擔(dān)保書必須經(jīng)廣東省江門市人民政府簽字見證方可生效。由此可以看出該擔(dān)保合同屬于附生效條件合同,擔(dān)保人江門財(cái)政局出具該承諾書后交由廣東省江門市人民政府,廣東省江門市人民政府之后在見證人處進(jìn)行了蓋章以表示其見證,至此該擔(dān)保合同的生效要件達(dá)成,合同生效。所以筆者認(rèn)為該擔(dān)保合同的生效地在內(nèi)地。其次,《不可撤銷擔(dān)保書》雖然是江門財(cái)政局單方面出具的承諾書,但是符合擔(dān)保合同要件,合同雙方的主體是擔(dān)保人江門財(cái)政局和債權(quán)人中成公司。擔(dān)保人江門財(cái)政局的工作場(chǎng)所、住所地均在內(nèi)地,而且其財(cái)物來源也是在內(nèi)地。理論上,金錢作為標(biāo)的物的債務(wù)履行,接受金錢所在地的一方一般為合同履行地,所以香港地區(qū)應(yīng)為該合同履行地。但是單就該擔(dān)保合同來看,保證人江門財(cái)政局作為合同的主要義務(wù)方,與內(nèi)地有著密不可分的聯(lián)系,所以筆者認(rèn)為內(nèi)地應(yīng)當(dāng)作為《不可撤銷擔(dān)保書》的最密切聯(lián)系地。
接下來我們探討《不可撤銷擔(dān)保書》注明的“本擔(dān)保書適用香港地區(qū)法律”這一法律選擇條款。根據(jù)上述187條第2款和第6條第2款,我們可以看出在法律選擇問題上除了尊重當(dāng)時(shí)人的意思自治外,還必須考慮該問題背后的政府利益。當(dāng)按照當(dāng)事人的選擇適用香港地區(qū)法律時(shí),將破壞內(nèi)地市場(chǎng)整體的穩(wěn)定,將侵害內(nèi)地的社會(huì)公共利益,違反其基本政策。所以《不可撤銷擔(dān)保書》中的法律條款的選擇不是有效的法律選擇,該案件的解決只能適用與該合同有最密切聯(lián)系的內(nèi)地的法律。
4美國沖突法選法理論對(duì)我國司法實(shí)踐的啟示
長期以來,我國法院的判決書一直沿用“原告訴稱、被告辯稱、經(jīng)審理查明、本院認(rèn)為、判決如下”這樣公式化的表達(dá),“判決不說理”成了社會(huì)各界指責(zé)的焦點(diǎn)。與美國法官書寫的判決書相比,我國的判決書機(jī)械的表達(dá)方式嚴(yán)重缺乏理論依據(jù),造成的結(jié)果是法官不愿發(fā)散思維,審判結(jié)果缺乏說服力。
法官作出判決而不說明理由,即使實(shí)體正確,也是有違自然公正的,因?yàn)椤罢x不僅要做得出,更要做得讓人看得見”。法諺有言:法官知法。即便任何人均有權(quán)拒絕對(duì)案件作出評(píng)判,法院仍應(yīng)針對(duì)案件的相關(guān)事實(shí)提供合理的解釋,這就是法院不得因法律的不完備而拒絕裁判的道理。更何況,法院就個(gè)案法律事實(shí)間所造成的利益沖突進(jìn)行價(jià)值判斷本身并非難事。
眾所周知,美國是一個(gè)允許法官“造法”的國家。面對(duì)紛繁復(fù)雜的現(xiàn)實(shí)案件,在無法找到準(zhǔn)確的法律依據(jù)的情況下,法官可以發(fā)散思維,運(yùn)用現(xiàn)有的法律規(guī)定和法學(xué)理論處理案件。這樣的判決實(shí)踐除了為后來的案件提供判決指導(dǎo),更大的作用是豐富法學(xué)理論知識(shí)。從實(shí)踐到方法,從方法到實(shí)踐,美國沖突法的理論就是在這種螺旋式上升的過程中日趨成熟的。所以,運(yùn)用法學(xué)理論豐富法院的判決結(jié)果、美國法官勇于實(shí)踐的“造法”精神都是我國法官在實(shí)踐中需要學(xué)習(xí)的地方。
美國沖突法理論對(duì)美國州際法律沖突的解決意義十分重大,同樣對(duì)于我國區(qū)際法律沖突的解決也具有重大的借鑒意義。他山之石,可以攻玉,借鑒美國沖突理論方法,對(duì)于我國司法實(shí)踐中的法律適用的選擇也具有重要意義。
參考文獻(xiàn)
[1]鄧正來。美國現(xiàn)代國際私法流派[m].北京:法律出版社,1987.
[2]王承志。美國沖突法重述之晚近發(fā)展[m].北京:法律出版社,2006.
法律畢業(yè)論文篇七
abstract5-6
四、司法程序93
四、失蹤報(bào)案爰書105
十四、官吏私令勞役者出庸案122
四、同級(jí)交辦案件的文書126
六、訊問記錄和鞫獄文書130
八、同級(jí)間移交案卷的文書131
九、當(dāng)罪或報(bào)讞文書131
法律畢業(yè)論文篇八
對(duì)工科類本科專業(yè)的人才培養(yǎng)模式和要求進(jìn)行了概述和總結(jié);對(duì)工科類本科專業(yè)建設(shè)進(jìn)行了探索和思考;提出了一些有益的思路和方法,為工科類本科專業(yè)畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)(畢業(yè)論文)標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)提供重要的參考資料。
1引言
工科畢業(yè)實(shí)習(xí)與畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))之間的聯(lián)系比較緊密。畢業(yè)實(shí)習(xí)可從生產(chǎn)實(shí)踐中為畢業(yè)論文、畢業(yè)設(shè)計(jì)提供第一手的資料和信息,而畢業(yè)論文、畢業(yè)設(shè)計(jì)可以解決生產(chǎn)實(shí)踐中所遇到的問題,提高企業(yè)的技術(shù)創(chuàng)新能力,兩者結(jié)合將有利于提高工科類學(xué)生的質(zhì)量和企業(yè)的技術(shù)創(chuàng)新能力。就每個(gè)本科高校而言,建立一套畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))實(shí)施標(biāo)準(zhǔn)顯得尤為重要[2]。
2當(dāng)前工科類畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))中存在的主要問題
當(dāng)前畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))存在的主要問題是走過場(chǎng)現(xiàn)象比較普遍,學(xué)生沒有真正地進(jìn)入畢業(yè)實(shí)習(xí)的角色,沒有達(dá)到畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))的效果,很多學(xué)生最后也就是寫個(gè)報(bào)告就算結(jié)束了,嚴(yán)重地忽視了該環(huán)節(jié)對(duì)學(xué)生動(dòng)手綜合實(shí)踐能力的鍛煉效果,對(duì)學(xué)生綜合能力的培養(yǎng)產(chǎn)生很大的影響,造成這種現(xiàn)象的原因很多,綜合起來主要有以下幾個(gè)方面:一、學(xué)生心理因素的影響。認(rèn)為馬上就要畢業(yè)了,急功近利比較普遍,很多學(xué)生直接在外就業(yè)了,畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))形同虛設(shè)。二、就業(yè)壓力大。學(xué)生忙于找工作,參與畢業(yè)實(shí)習(xí)與畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))的時(shí)間較少。三、師資因素影響?,F(xiàn)在學(xué)校人數(shù)多,沒有足夠的專業(yè)教師從事畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))工作,很多教師還要從事其他理論課的教學(xué)工作,師資力量明顯不足,對(duì)畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))難以做到精細(xì)化管理,以及傳統(tǒng)管理方式的不足,也導(dǎo)致不能進(jìn)行有效的管理。四、區(qū)域條件的限制。沿海經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá),廠家比較多,能為畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))提供場(chǎng)所,而像內(nèi)地高校所處地域經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展程度比較低,沒有足夠的廠家,有的廠家也都是些勞動(dòng)密集型企業(yè),難以讓學(xué)生與所學(xué)專業(yè)掛上鉤[4]。五、經(jīng)費(fèi)的制約。高校院系在制定畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))實(shí)施方案時(shí),規(guī)定了很多條條框框,但由于沒有具體經(jīng)費(fèi)配套的落實(shí),實(shí)施起來困難很大,很多實(shí)踐性的畢業(yè)設(shè)計(jì),由于沒有經(jīng)費(fèi)讓學(xué)生購買一些元器件等東西,使得畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))往往停留在理論層面,最多也就在仿真上,對(duì)學(xué)生實(shí)踐能力的培養(yǎng)產(chǎn)生很大的制約。六、管理制度的制約。當(dāng)前院系為了管理方便的需要,對(duì)畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))作了很多硬性規(guī)定,不能充分發(fā)揮學(xué)生自己的主動(dòng)性和創(chuàng)造性,例如統(tǒng)一為學(xué)生提供畢業(yè)論文題目,使得學(xué)生的選題空間受到很大限制,很多題目陳舊,學(xué)生不感興趣,仍然要硬著頭皮去做等。畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))前期、中期、后期檢查形式多、實(shí)質(zhì)性內(nèi)容少等等[l]。
3提高工科畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))質(zhì)量的措施
修訂人才培養(yǎng)方案和教學(xué)大綱
從人才培養(yǎng)方案入手,通過對(duì)各專業(yè)人才培養(yǎng)方案進(jìn)行修訂,保證畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))的有效可靠運(yùn)行,例如傳統(tǒng)的畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))放在最后一個(gè)學(xué)期進(jìn)行,學(xué)生的理論課上完了,使得很多學(xué)生沒有上課的心理準(zhǔn)備了,使得畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))管理難度加大,可以將畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))調(diào)整到第七學(xué)期進(jìn)行,第八學(xué)期再上一些選修課程,這樣管理起來更加有時(shí)間,有效性更好。對(duì)畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))也要制定教學(xué)大綱和進(jìn)度表,細(xì)化內(nèi)容,進(jìn)行過程管理等。
加大教研、科研支撐力度
學(xué)校要加大教研、科研支撐力度,讓教師和學(xué)生手中有研究項(xiàng)目以保證畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))有充分的內(nèi)容質(zhì)量保證。目前,各類學(xué)校已經(jīng)意識(shí)到這個(gè)問題,在方方面面加強(qiáng)內(nèi)涵建設(shè)以保證人才質(zhì)量。通過學(xué)?!氨究平虒W(xué)工程”,投入大量資金,立項(xiàng)一批教研項(xiàng)目和實(shí)訓(xùn)基地。由于內(nèi)地企業(yè)發(fā)展規(guī)模不大,科研能力不強(qiáng),并且技術(shù)含量不高,對(duì)專業(yè)支撐力度不強(qiáng),學(xué)校要花大量資金以教學(xué)研究立項(xiàng)形式進(jìn)行實(shí)訓(xùn)基地建設(shè),一個(gè)基地投入20-30萬元,讓專業(yè)教師負(fù)責(zé)實(shí)施,和企業(yè)聯(lián)合建立實(shí)訓(xùn)基地,通過這些項(xiàng)目的實(shí)施,將有力地促進(jìn)工科畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))的建設(shè),畢業(yè)實(shí)習(xí)有了具體的科目內(nèi)容。同時(shí),學(xué)校要利用高?!澳芰μ嵘?jì)劃”大力進(jìn)行建設(shè),大力鼓勵(lì)學(xué)生申報(bào)國家級(jí)、省級(jí)、校級(jí)“大學(xué)生創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)”項(xiàng)目;鼓勵(lì)教師申報(bào)省級(jí)“質(zhì)量工程教學(xué)”項(xiàng)目;利用高?!罢衽d計(jì)劃”建設(shè)工程訓(xùn)練中心;利用“中央財(cái)政支持地方高校建設(shè)”大力進(jìn)行實(shí)驗(yàn)室建設(shè);推進(jìn)本科生優(yōu)秀畢業(yè)論文(設(shè)計(jì))培育計(jì)劃;通過學(xué)?!澳甓日袠?biāo)課題”項(xiàng)目等有力地推進(jìn)了人才質(zhì)量的提高,通過各專業(yè)負(fù)責(zé)人選聘工作,優(yōu)秀教研室和優(yōu)秀實(shí)驗(yàn)室評(píng)選活動(dòng)等等。讓我們的專業(yè)建設(shè)有聲有色,內(nèi)涵豐富,必將促進(jìn)人才質(zhì)量走上一個(gè)新的臺(tái)階,改變以往理論教學(xué)強(qiáng),實(shí)踐教學(xué)弱的局面。
綜合推動(dòng)各項(xiàng)舉措
學(xué)校要綜合推動(dòng)各項(xiàng)舉措,例如讓企業(yè)界人士到校作報(bào)告,派遣大量教師進(jìn)駐企業(yè)擔(dān)任科技xxx,邀請(qǐng)企業(yè)的高級(jí)工程師進(jìn)院系討論人才培養(yǎng)方案,就企業(yè)對(duì)專業(yè)素質(zhì)要求的著重點(diǎn)進(jìn)行說明,在人才培養(yǎng)方案上著重進(jìn)行強(qiáng)化、改進(jìn),教師與企業(yè)聯(lián)合建立“科技創(chuàng)新平臺(tái)”,優(yōu)秀畢業(yè)生創(chuàng)業(yè)成功者回校設(shè)立獎(jiǎng)學(xué)金,通過多方舉措的開展,使得高校與企業(yè)之間的互動(dòng)明顯加強(qiáng),各種教研、科研、參觀交流等活動(dòng)井然有序地進(jìn)行,為大學(xué)生的畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))提供廣闊的空間,其專業(yè)性、質(zhì)量和深度都得到明顯提高。通過加大電子設(shè)計(jì)大賽,機(jī)器人大賽,機(jī)械創(chuàng)意大賽等國內(nèi)大賽投入力度[5],鼓勵(lì)學(xué)生廣泛參加,提高學(xué)生的動(dòng)手實(shí)踐能力。近年來,我校師生在各級(jí)各類比賽中獲得了很多大獎(jiǎng),受到了教育廳和社會(huì)各界的廣泛贊譽(yù)。我校工科學(xué)生的發(fā)明專利更是屢見不鮮,有一個(gè)在校學(xué)生個(gè)人發(fā)表的論文和專利有十幾項(xiàng),給全校師生作了報(bào)告,可以看出學(xué)生學(xué)習(xí)能力很強(qiáng),尤其是實(shí)踐能力更強(qiáng),能把知識(shí)與能力融會(huì)貫通。
畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))的科學(xué)、規(guī)范化管理
經(jīng)費(fèi)的支撐
經(jīng)費(fèi)的支撐,要進(jìn)行專項(xiàng)經(jīng)費(fèi)撥付,??顚S玫姆桨?,一定要明確,我覺得這一塊是一個(gè)需要重點(diǎn)解決的問題,現(xiàn)在模式是沒有明確,很多都停留在意識(shí)上,實(shí)際中根本沒有做到對(duì)畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)論文(畢業(yè)設(shè)計(jì))的經(jīng)費(fèi)保障。這樣廣大師生的積極性和主動(dòng)性才會(huì)表現(xiàn)出來,各項(xiàng)工作才能切實(shí)有效地運(yùn)行下去[6]。
4總結(jié)
作為一所一般本科院校,皖西學(xué)院在近13年時(shí)間里,乘高等教育大眾化之勢(shì)而上,完成了由??平逃奖究平逃?、由師范教育為主到綜合性、應(yīng)用性本科教育的兩大轉(zhuǎn)變,實(shí)現(xiàn)了跨越式發(fā)展。2006年順利通過了國家教育部本科教學(xué)工作水平評(píng)估,并取得好的成績,實(shí)現(xiàn)了學(xué)校中長期發(fā)展的第一步戰(zhàn)略目標(biāo)。2013年通過教育部本科教學(xué)審核評(píng)估,并取得好成績;為深化學(xué)校內(nèi)涵式發(fā)展打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。在省內(nèi)同類地方高校中名列前茅。
2013年我校接收教育部本科教學(xué)審核性評(píng)估,評(píng)估專家對(duì)我院畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)與就業(yè)工作提出殷切希望,提出很多意見和建議,這些意見和建議正是我們需要做的工作,學(xué)校對(duì)工科專業(yè)的畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)與就業(yè)工作的現(xiàn)狀、存在的問題非常清楚,并感受到了極大的壓力,這些問題也是當(dāng)前我國高校教學(xué)管理、教學(xué)改革中普遍存在而又尚未解決的重大問題,已到了不解決不行的地步,皖西學(xué)院正在多渠道研究改革方案。學(xué)校對(duì)學(xué)生的畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)與就業(yè)工作非常重視,對(duì)此項(xiàng)教學(xué)改革研究項(xiàng)目非常支持,在今年校院兩級(jí)領(lǐng)導(dǎo)班子對(duì)此項(xiàng)工作高度重視,已完成了對(duì)2013屆畢業(yè)生的實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)及就業(yè)工作總體教學(xué)改革的初步試驗(yàn),取得了階段性的成果,實(shí)踐證明該方案可行。
項(xiàng)目課題組負(fù)責(zé)人具有寬厚的專業(yè)基礎(chǔ)和長期的教改實(shí)踐經(jīng)驗(yàn),具有較強(qiáng)的改革意識(shí)和開拓創(chuàng)新精神,具有較強(qiáng)的課題主持能力和研究能力。課題組成員層次結(jié)構(gòu)合理,涉及面較廣,大都具有豐富的教育理論和教學(xué)管理經(jīng)驗(yàn),他們參加了工科專業(yè)的建設(shè)和管理工作,對(duì)我國工科專業(yè)的辦學(xué)現(xiàn)狀及課程指導(dǎo)委員會(huì)的要求比較了解,教學(xué)經(jīng)驗(yàn)豐富。希望本文的觀點(diǎn)能為高等工科本科畢業(yè)實(shí)習(xí)、畢業(yè)設(shè)計(jì)(畢業(yè)論文)標(biāo)準(zhǔn)建設(shè)作出自己的貢獻(xiàn)。
參考文獻(xiàn):
[l]丁立明,李寒旭?;すに噷I(yè)畢業(yè)實(shí)習(xí)現(xiàn)狀與教學(xué)改革探索[j].安徽理工大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版),2005.
[2]李國鋒,李云龍,張志剛,等。試論高校畢業(yè)實(shí)習(xí)的教學(xué)與改革[j].長沙大學(xué)學(xué)報(bào),2007.
[3]李文紅。淺談高等學(xué)校畢業(yè)實(shí)習(xí)工作中存在的問題及對(duì)策[j].湖北成人教育學(xué)院學(xué)報(bào)。2007.
基金項(xiàng)目:皖西學(xué)院2013年度委托招標(biāo)課題(項(xiàng)目號(hào):2013zb86)資助;安徽省高校2013年度省級(jí)質(zhì)量工程項(xiàng)目(項(xiàng)目號(hào):2013jyxm182)資助。
法律畢業(yè)論文篇九
目前我國的高等職業(yè)院校在教學(xué)改革方面做了大量的研究和改革,取得了較好的教學(xué)效果,但是從整體高等職業(yè)院校的教學(xué)改革方面來看,教學(xué)方法還普遍以傳統(tǒng)式的教學(xué)手段為主,即課堂講授結(jié)合實(shí)驗(yàn)教學(xué),沒有形成國家教委對(duì)高職教學(xué)“以教師為指導(dǎo),以學(xué)生為主體”的局面。本文以探討《物流法律法規(guī)》課程教學(xué)模式開發(fā)為主要目的,探究高職院?!段锪鞣煞ㄒ?guī)》課程的教學(xué)理念、教學(xué)設(shè)計(jì)并開展教學(xué)反思和總結(jié)。以期盡快實(shí)現(xiàn)高職高?!段锪鞣煞ㄒ?guī)》課程的深化改革,全面推進(jìn)素質(zhì)教育。
一、《物流法律法規(guī)》課程探究式教學(xué)
探究式教學(xué)方法是一種以引發(fā)學(xué)生學(xué)習(xí)主動(dòng)性為出發(fā)點(diǎn)的一種教學(xué)方法,就是通過教師的啟發(fā)讓學(xué)生自主思考怎樣做和如何去做,學(xué)生不是被動(dòng)地接受教師的現(xiàn)成觀點(diǎn)和課程理論傳授。探究式的教學(xué)模式是實(shí)踐教學(xué)活動(dòng)的主要形式,目的是讓學(xué)生在實(shí)踐中學(xué)習(xí)、在協(xié)作中增長知識(shí)、在主動(dòng)中發(fā)展、在探索中創(chuàng)新,把自己在理論課程中學(xué)習(xí)到的知識(shí)應(yīng)用在實(shí)際任務(wù)中。我們以《物流法律法規(guī)》課程教學(xué)為例,選擇探索式的教學(xué)模式已經(jīng)取得了初步的成果。
二、《物流法律法規(guī)》課程的探究式教學(xué)設(shè)計(jì)
1、任務(wù)驅(qū)動(dòng)式的教學(xué)方法任務(wù)驅(qū)動(dòng)法是探究式教學(xué)模式的核心,使學(xué)生要有問題意識(shí),現(xiàn)代教學(xué)研究,“問題”是產(chǎn)生學(xué)習(xí)的根本原因,是激發(fā)學(xué)習(xí)的原動(dòng)力,沒有感覺就沒有學(xué)習(xí)的動(dòng)力,不深入思考就不會(huì)有深入的學(xué)習(xí)。問題意識(shí)會(huì)激發(fā)學(xué)生強(qiáng)烈的求知欲,以及學(xué)生敢于探索,勇于創(chuàng)造和追求真理的科學(xué)精神。以教師本人角度來講任務(wù)驅(qū)動(dòng)應(yīng)該構(gòu)建在教學(xué)理論基礎(chǔ)上,教師的教學(xué)魅力可以充分的體現(xiàn)其中,教師的一堂課就像一塊磁石一樣吸引著學(xué)生的注意力,這樣才能夠充分地調(diào)動(dòng)起學(xué)生的積極性,課堂教學(xué)隨文入冠,教師掌控全局。我們?cè)凇段锪鞣煞ㄒ?guī)》課程的教學(xué)中將課程體系模塊化,模塊下增設(shè)任務(wù),這樣就可以設(shè)計(jì)每一個(gè)任務(wù)能夠達(dá)到的目標(biāo),最終達(dá)到模塊規(guī)定的任務(wù)目標(biāo)。如針對(duì)《合同法》教學(xué)模塊,提出不同的任務(wù),讓學(xué)生制訂貨物運(yùn)輸合同和倉儲(chǔ)合同等,由學(xué)生來扮演不同角色,這樣就能使課堂氣氛活躍起來,學(xué)生更加深刻地理解任務(wù)內(nèi)容。
2、分析問題并執(zhí)行課堂任務(wù)對(duì)學(xué)生在課堂上執(zhí)行任務(wù)做出準(zhǔn)確的引導(dǎo)和評(píng)價(jià),使學(xué)生明確任務(wù)的意義與執(zhí)行任務(wù)的基本步驟以及任務(wù)的最終目標(biāo)。教師在引導(dǎo)識(shí)別這些問題上起著關(guān)鍵的作用,教師的教學(xué)水平達(dá)到一定層次就可以帶領(lǐng)學(xué)生更為深入地走進(jìn)學(xué)習(xí)任務(wù)中,如《貨物運(yùn)輸合同》模塊的學(xué)習(xí),合同的實(shí)質(zhì)要件與形式要件、合同效力、當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)與責(zé)任等都可以在執(zhí)行任務(wù)時(shí)順帶解決,規(guī)定5min,學(xué)生表述本次任務(wù)難點(diǎn),教師綜合學(xué)生們的提問,對(duì)共性的問題作出解答,提出1-2個(gè)問題組織學(xué)生探究式學(xué)習(xí)即可。
3、強(qiáng)化實(shí)踐探究,評(píng)價(jià)任務(wù)成果。對(duì)實(shí)踐教學(xué)任務(wù)成果的正確評(píng)價(jià)是對(duì)學(xué)生在實(shí)踐學(xué)習(xí)中最后的總結(jié),學(xué)生在實(shí)踐課任務(wù)基礎(chǔ)上遵循邏輯關(guān)系和科學(xué)方法最終形成自己對(duì)任務(wù)內(nèi)容的理解,如在《物流法律法規(guī)》課程的教學(xué)中,學(xué)生通過談判、討論等手段,掌握承運(yùn)人的物流運(yùn)輸企業(yè)的責(zé)任、權(quán)利與義務(wù),對(duì)貨物的損毀和滅失在法律規(guī)定中免責(zé)條款,最后小組討論得知承運(yùn)人的提存權(quán)、留置權(quán)等。在這種探究式學(xué)習(xí)模式中教師首先要熟知教學(xué)目標(biāo)與教學(xué)重點(diǎn),并明確人才培養(yǎng)目標(biāo)和人才培養(yǎng)任務(wù)等,然后再去引領(lǐng)學(xué)生利用在討論探究中獲得知識(shí)。
4、營造激勵(lì)式的課堂氛圍。學(xué)生最關(guān)心的還是自己的分?jǐn)?shù),激勵(lì)式的教學(xué)評(píng)價(jià)是十分必要的,這個(gè)環(huán)節(jié)不僅給予學(xué)生本段學(xué)習(xí)的肯定與鼓勵(lì)還是激發(fā)其更大學(xué)習(xí)積極性的誘因,比如在《物流法律法規(guī)》的學(xué)習(xí)過程中,判斷自己簽訂的合同是否存在漏洞,怎樣最大限度地作為承運(yùn)人的物流公司或托運(yùn)代理人,最后獲取最大的利益。學(xué)生就會(huì)積極參與討論,教師應(yīng)給予正確引導(dǎo)和鼓勵(lì),并為其做出評(píng)價(jià),使學(xué)生獲得肯定,盡管學(xué)生的發(fā)言不夠嚴(yán)謹(jǐn)、全面也應(yīng)該鼓勵(lì)學(xué)生思考。
三、教學(xué)反思與總結(jié)
教學(xué)活動(dòng)的實(shí)施效果最終還是要看學(xué)生的受益情況,如參與情況、動(dòng)手操作能力、分析解決問題能力等能力的提高。只注重形式不注重實(shí)效是探究式教學(xué)模式最忌諱的,只有真正的使學(xué)生在本門課的教學(xué)過程中得到能力的提升才是教學(xué)的主旨。探究式課堂教學(xué)就是傳統(tǒng)“學(xué)徒制”教育方式,“師傅領(lǐng)進(jìn)門,修行在個(gè)人”老師放開手中的權(quán)利,讓學(xué)生自己去嘗試和體會(huì)學(xué)習(xí)的樂趣,最后真正的達(dá)到學(xué)生可以發(fā)現(xiàn)問題、解決問題、探索問題。作為教師必須轉(zhuǎn)變觀念,樹立服務(wù)意識(shí),在教學(xué)過程中要促使學(xué)生課堂保持融洽、輕松的氛圍,尊重學(xué)生、允許他們“犯錯(cuò)”,鼓勵(lì)學(xué)生創(chuàng)新,教師還應(yīng)時(shí)刻把握好自己的角色定位,什么時(shí)候主導(dǎo)課堂、什么時(shí)候規(guī)范課堂,要張弛有度。總之,探究式教學(xué)強(qiáng)調(diào)的是學(xué)生主動(dòng)學(xué)習(xí),但也離不開教師的指導(dǎo),在學(xué)習(xí)的整體過程中都對(duì)教師提出較高的要求,做為教師不僅要關(guān)注一些有突出表現(xiàn)的學(xué)生還應(yīng)該照顧到大多數(shù)學(xué)生的學(xué)習(xí)效果,要有計(jì)劃、有方法地引導(dǎo)學(xué)生來學(xué)習(xí),時(shí)刻警醒自己教學(xué)的公平性。以期達(dá)到最好的教學(xué)效果,使更多的學(xué)生受益。
參考文獻(xiàn):
[1]武立棟,張迪,李超等.高職院校物流管理專業(yè)《物流法律法規(guī)》課程教學(xué)設(shè)計(jì)[j].科技風(fēng),.
[2]鄒娟平,劉立波.淺談高職“物流法律法規(guī)”的第一堂課[j].科教導(dǎo)刊,.
[3]蔣世坤,詹彩霞.模擬公司在物流專業(yè)課堂教學(xué)中的實(shí)施思路[j].廣東教育:職教版,2015.
[4]譚秀麗,于麗靜,劉敏等.案例教學(xué)法在物流法律法規(guī)教學(xué)過程中的應(yīng)用――基于核心技能培養(yǎng)[j].物流工程與管理,.
[5]王宗莉.關(guān)于我國物流法律法規(guī)體系的構(gòu)建與完善的研究與探索[j].法制博覽,2015.
[自考法律畢業(yè)論文]
法律畢業(yè)論文篇十
公共秩序,籠統(tǒng)得說,是指一個(gè)國家的根本利益問題,是指關(guān)系到一國的國內(nèi)基本制度、基本政策、基本原則和社會(huì)公共利益的法律秩序和道德秩序。公共秩序保留是指當(dāng)一國法院在處理某國際民商事案件時(shí),根據(jù)國內(nèi)沖突規(guī)范的援引,本應(yīng)適用被援引的外國法,但以被援引的外國法違背了法院地國家(內(nèi)國)的公共秩序,因而該國法院排除或拒絕適用被援引的外國法。
法院在考察援引外國法是否違反國內(nèi)公共秩序時(shí),如適用外國法會(huì)損害國家利益和共同利益,可予以排除適用。
1、共同利益。一般在國際條約和習(xí)慣法中有所體現(xiàn),也會(huì)規(guī)定在國內(nèi)法中“直接適用的法”里,即國際法上的社會(huì)公共利益,包括環(huán)境、公共衛(wèi)生、外交、軍事等等,既包容了私法方面的社會(huì)公共利益,也含有公法方面的社會(huì)公共利益,只有私法意義上的社會(huì)公共利益才是法院在適用國際私法時(shí)所要考慮的內(nèi)容,因其作為國際條約和國際習(xí)慣法的內(nèi)容,為各國國家所接受或認(rèn)可,從而也能夠被各國法院接受為社會(huì)公共利益的內(nèi)容。
2、國家利益。各種學(xué)說以及各國的司法實(shí)踐都認(rèn)為,依內(nèi)國的沖突規(guī)則指引本應(yīng)適用的外國實(shí)體法時(shí),還有各種各樣可以排除外國實(shí)體法適用的根據(jù),如:
(3)當(dāng)事人通過虛構(gòu)連結(jié)因素而試圖規(guī)避通常本應(yīng)適用的法律;
(4)在特定情況下不存在互惠或不能確認(rèn)有互惠的存在;
(6)當(dāng)事人宣告放棄適用外國法或不再要求適用外國法;
(7)所涉國家未承認(rèn)該外國國家或其政府;
(9)法院負(fù)有考慮必須絕對(duì)適用的第三國法律的義務(wù)等。
二、我國公共秩序保留的適用及立法概況
從我國的實(shí)際情況出發(fā),在下列情況下可援用公共秩序保留制度排除外國法的適用:
2、如果適用外國法有損于我國主權(quán)和安全,就應(yīng)排除;
3、如果適用外國法違反有關(guān)部門法的基本準(zhǔn)則,就應(yīng)排除;
5、如果某一外國法院對(duì)同我國有關(guān)的案件,無理拒絕承認(rèn)我國法的效力,則根據(jù)對(duì)等原則,我國也可以以公共秩序保留排除該外國法的適用。
我國《民法通則》第150條從法律適用的角度對(duì)公共序保留予以了規(guī)定,該條指出:“依照本章規(guī)定,適用外國法律或者國際慣例的,不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益?!贝送猓覈?993年7月1日施行的《中華人民共和國海商法》及于3月1日施行的《中華人民共和國民用航空法》也分別作出了與《民法通則》第150條完全一樣的規(guī)定。《海商法》第276條規(guī)定:“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例,不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益”;《航空法》第190條規(guī)定:“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例,不得違背中華人民共和國的社會(huì)公共利益”。
盡管我國目前公共秩序保留的立法是比較全面的,甚至在個(gè)別問題上采納了先進(jìn)的作法,但對(duì)照國際上的普遍做法,它也存在若干缺陷和不足。具體表現(xiàn)為內(nèi)涵不一致、適用標(biāo)準(zhǔn)相矛盾、內(nèi)容存在“盲點(diǎn)”以及規(guī)定不協(xié)調(diào)等缺陷。
三、我國公共秩序保留立法之完善
1、我國國際私法上的公共秩序保留立法的健全與完善
我國法學(xué)界對(duì)公共秩序保留問題在我國國際私法中的發(fā)展和完善問題予以了充分的重視,并對(duì)此進(jìn)行了一系列富有建設(shè)性的展望。鑒于單行的中國國際私法不可能在短時(shí)期內(nèi)誕生,公共秩序保留制度的健全和完善可以分以下兩個(gè)階段進(jìn)行。在制訂中國國際私法法典以前,現(xiàn)行有關(guān)法律中的公共秩序保留條款將繼續(xù)保持其效力,不過最高人民法院可以就公共秩序保留立法作一較為詳盡的司法解釋,對(duì)立法中未涉及的某些問題作出明確規(guī)定,為法院司法實(shí)踐提供一些具體的標(biāo)準(zhǔn),這樣可以使我國的公共秩序保留制度更好地得到運(yùn)用。同時(shí),我國在制定新的單行民事法律時(shí),最好不要重復(fù)出現(xiàn)公共秩序保留條款,因?yàn)槲覈睹穹ㄍ▌t》已對(duì)此作出了規(guī)定。至于在我國將來制訂國際私法法典時(shí),公共秩序保留條款在用詞上應(yīng)使用了同一個(gè)概念——“公共秩序”;在立法方式上應(yīng)采納合并限制的方式;在公共秩序保留的適用范圍上,應(yīng)該分別從沖突法、程序法、實(shí)體法三個(gè)方面作出比較全面的規(guī)定;至于在適用標(biāo)準(zhǔn)上,則應(yīng)完全采納先進(jìn)的“結(jié)果說”;另外,還應(yīng)引入最密切聯(lián)系理論來解決援用公共秩序保留制度排除了應(yīng)適用的法律后的法律選擇問題。
2、我國區(qū)際私法中的'公共秩序保留問題
世界上各復(fù)合法域國家對(duì)待區(qū)際法律沖突中的公共秩序保留問題的態(tài)度不外乎有兩種:一種是完全拒絕適用公共秩序保留制度;一種是限制適用公共秩序保留制度,即主張對(duì)公共秩序保留在區(qū)際沖突法中的適用較之其在國際沖突法中的適用,施加更多的限制。而我國的區(qū)際法律沖突是按照“一國兩制”構(gòu)想,在恢復(fù)對(duì)香港、澳門行使主權(quán)及內(nèi)地與臺(tái)灣逐漸統(tǒng)一從而成為復(fù)合法域國家后產(chǎn)生的。與世界上其他復(fù)合法域國家內(nèi)的區(qū)際法律沖突相比較,我國的區(qū)際法律沖突具有不少特殊與復(fù)雜之處:既有屬于同一社會(huì)制度的法域之間的沖突,又有屬于不同社會(huì)制度的法域之間的法律沖突;即有同一法系的法域之間的法律沖突,又有不同法系的法域之間的法律沖突。它在許多方面甚至可以說同主權(quán)國家之間的法律沖突相接近。因此,在我國統(tǒng)一的區(qū)際沖突法中保留公共秩序制度是必要的。各地區(qū)的法院在依沖突規(guī)范適用其他地區(qū)的法律或被請(qǐng)求承認(rèn)、執(zhí)行其他地區(qū)的法院判決、仲裁裁決,發(fā)現(xiàn)其與自己的公共秩序相抵觸時(shí),可以拒絕適用或拒絕承認(rèn)執(zhí)行。這一方面可以從區(qū)際法的角度保證“一國兩制”方案的實(shí)施,有利于各法域在相當(dāng)長的時(shí)期內(nèi)共存;另一方面,又可為各地區(qū)保護(hù)自己的根本利益不受侵犯提供一個(gè)“安全閥”。不過,區(qū)際法律沖突畢竟是主權(quán)國家內(nèi)的不同地區(qū)之內(nèi)的法律沖突,中國的區(qū)際法律沖突雖然比較特殊,但它仍舊是統(tǒng)一中國內(nèi)的不同地區(qū)之間的法律沖突。由于立法層次的參次不齊、各地區(qū)間法律理念的差距客觀存在,現(xiàn)階段我國區(qū)際私法中的公共秩序保留制度的立法與適用實(shí)際上是一項(xiàng)繁重的工程,這項(xiàng)工程的實(shí)質(zhì)便是如何合理、順利解決公共秩序保留制度在我國區(qū)際私法中既要被適用,又要被限制適用的問題。毫無疑問,公共秩序保留在我國區(qū)際沖突法中的適用較之其在國際私法中的適用,條件應(yīng)更為嚴(yán)格。因此,我國內(nèi)地在制訂區(qū)際私法上的公共秩序保留條款時(shí),應(yīng)注意從以下幾方面限制其適用:
(1)、在措辭上應(yīng)體現(xiàn)限制援用公共秩序保留的精神,即規(guī)定只有在適用香港、澳門或臺(tái)灣的法律“明顯違背”內(nèi)地的公共秩序的情況下,方能適用公共秩序保留排除該法律的適用。盡管這種“明顯違背”的措辭仍然是一個(gè)彈性的概念,但終究能夠反映立法者限制公共秩序適用的意向和態(tài)度。
(2)、在公共秩序保留的適用標(biāo)準(zhǔn)上,應(yīng)嚴(yán)格遵循結(jié)果說,不能僅僅因?yàn)橐m用的香港、澳門或臺(tái)灣的法律的內(nèi)容與內(nèi)地公共秩序相矛盾,就運(yùn)用公共秩序保留手段,只有當(dāng)適用法律的結(jié)果危及內(nèi)地公共利益時(shí),才能運(yùn)用公共秩序保留。
(3)、運(yùn)用公共秩序排除本應(yīng)適用的其它法域的法律后,不能一律代之以我國內(nèi)地法律,而應(yīng)適用最密切聯(lián)系原則來重新確定應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法,這樣可以間接地遏制公共秩序保留的濫用。
(4)、此外,還可以從司法程序的角度來嚴(yán)格限制公共秩序保留的援用。可以把適用公共秩序保留的最終決定權(quán)賦于最高人民法院,這樣從一定程度上既能保證適用公共秩序的嚴(yán)肅性,又能減少其適用機(jī)會(huì)。
四、結(jié)束語
公共秩序保留作為國際私法上的一項(xiàng)基本制度,它在外國法的適用的問題上發(fā)揮著極其重要的作用?,F(xiàn)代各國在國際私法領(lǐng)域無不采用這一制度,以維護(hù)本國的社會(huì)公共利益。因此,我國應(yīng)當(dāng)加快完善我國的公共秩序保留制度的立法,以維護(hù)我國的國家利益。
法律畢業(yè)論文篇十一
1.起訴便宜主義。起訴便宜主義,指的是檢察官雖認(rèn)為犯罪已經(jīng)具備法律上的要件,仍可斟酌具體情況決定是否起訴。從刑事訴訟制度的歷史發(fā)展看,自20世紀(jì)初刑罰的目的刑理論取代報(bào)應(yīng)刑理論后,起訴便宜主義逐漸被國際社會(huì)所承認(rèn),成為世界各國刑事訴訟制度發(fā)展的一大趨勢(shì)。它賦予檢察機(jī)關(guān)一定的自由裁量權(quán),體現(xiàn)了懲罰和預(yù)防相結(jié)合的思想,有利于輕罪犯罪人的改造,也節(jié)約了司法資源。附條件不起訴是起訴便宜主義原則的新運(yùn)用和新發(fā)展。
2.恢復(fù)性司法理論。所謂恢復(fù)性司法是一種通過恢復(fù)性程序?qū)崿F(xiàn)恢復(fù)性結(jié)果的非正式犯罪處理方法恢復(fù)性司法旨在建立一個(gè)使犯罪人和被害人進(jìn)入對(duì)話狀態(tài)的模式,以期盡可能地將被破壞的社會(huì)關(guān)系恢復(fù)到犯罪前的狀態(tài)。該制度弱化個(gè)人的懲罰,強(qiáng)調(diào)社會(huì)關(guān)系的修復(fù)。人民檢察院在做出附條件不起訴決定的時(shí)候,考慮被害人的需求、被不起訴人的悔罪情況和人身危險(xiǎn)性、證人安全、未成年人的矯正等諸多原因,有利于未成年人的挽救、社會(huì)關(guān)系的修復(fù),促成恢復(fù)性司法目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。
2002年3月,南京市兩所中學(xué)的學(xué)生為瑣事發(fā)生沖突并引發(fā)了嚴(yán)重的故意傷害事件。南京市玄武區(qū)人民檢察院作出了暫緩不起訴決定,規(guī)定在3個(gè)月考察期內(nèi),肇事學(xué)生必須履行五項(xiàng)義務(wù):遵守國家法律法規(guī),不得從事任何違法犯罪行為;遵守取保候?qū)徲嘘P(guān)規(guī)定;遵守校紀(jì)、校規(guī),認(rèn)真完成學(xué)業(yè);每人每月至少從事一次公益活動(dòng);每人每半個(gè)月以書面形式向玄武區(qū)檢察院匯報(bào)一次思想。如能圓滿履行所規(guī)定的義務(wù),就作不起訴處理,否則將追究刑事責(zé)任。個(gè)別檢察機(jī)關(guān)的嘗試與探索取得了良好的社會(huì)效果,許多地區(qū)檢察機(jī)關(guān)開始推行。據(jù)初步統(tǒng)計(jì),全國有19個(gè)省市200余個(gè)基層檢察機(jī)關(guān)開展過這項(xiàng)制度的試點(diǎn)工作。但稱謂不一,如暫緩起訴制度、暫緩不起訴制度、緩予起訴制度。2008年,中央關(guān)于深化司法體制和工作機(jī)制改革意見中專門提出了設(shè)立附條件不起訴制度的意見。2012年3月14日新修改的刑事訴訟法對(duì)附條件不起訴制度做出規(guī)定,該項(xiàng)制度正式確立。
緩刑是有條件的不執(zhí)行所判決的刑罰,即在一定期間內(nèi)保留執(zhí)行的可能性,因此可以借鑒以完善附條件不起訴的監(jiān)督考察機(jī)制。
《刑法修正案(八)》規(guī)定,對(duì)宣告緩刑的犯罪分子,在緩刑考驗(yàn)期內(nèi),依法實(shí)行社區(qū)矯正。2012年1月,最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合制定了《社區(qū)矯正實(shí)施辦法》,明確規(guī)定了指導(dǎo)管理、組織實(shí)施社區(qū)矯正工作的主體為司法行政機(jī)關(guān),縣級(jí)司法行政機(jī)關(guān)社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)對(duì)社區(qū)矯正人員進(jìn)行監(jiān)督管理和教育幫助,日常工作由司法所承擔(dān);參與者包括社會(huì)工作者和志愿者;此外,有關(guān)部門、村(居)民委員會(huì)、社區(qū)矯正人員所在單位、就讀學(xué)校、家庭成員或者監(jiān)護(hù)人、保證人等協(xié)助社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)進(jìn)行社區(qū)矯正。
縣級(jí)司法行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)社區(qū)矯正執(zhí)行工作,如建立社區(qū)矯正人員執(zhí)行檔案,審批社區(qū)矯正人員進(jìn)入特定場(chǎng)所,提出撤銷緩刑、假釋、減刑建議等。司法所負(fù)責(zé)日常工作:監(jiān)督社區(qū)矯正人員定期報(bào)告;定期到實(shí)地了解、核實(shí)思想動(dòng)態(tài)和現(xiàn)實(shí)表現(xiàn);組織社區(qū)服務(wù);開展有針對(duì)性的個(gè)別教育和心理輔導(dǎo)等。
社區(qū)矯正充分依靠社會(huì)力量的參與,充分發(fā)動(dòng)社會(huì)工作者和社會(huì)志愿者的作用。這些社會(huì)力量在心理矯治、社會(huì)適應(yīng)性幫扶方面有著更多的專業(yè)優(yōu)勢(shì)。
法律畢業(yè)論文篇十二
一、我國傳統(tǒng)高校法律教育的特點(diǎn)分析
自改革開放以來,市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)逐漸成為我國社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要途徑和手段。
市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)從根本上講就是一種法治經(jīng)濟(jì),市場(chǎng)主體具備較高的法律素質(zhì),是保障市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)健康和平穩(wěn)運(yùn)行的必要保障。
縱觀我國的傳統(tǒng)法律教育模式,其已經(jīng)很難適應(yīng)我國當(dāng)前社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求,人們也越來越對(duì)高校法律教育的改革傾注了非常大的關(guān)注度。
我國高校法律教育的特點(diǎn)具體表現(xiàn)為以下幾個(gè)方面:
(一)法律教育和道德教育相分離
從屬性上來看,道德和法律都是社會(huì)規(guī)范中調(diào)整、約束人們行為以維持正常社會(huì)秩序的重要組成部分。
道德從善與惡、好與壞的角度,通過人們內(nèi)心的價(jià)值判斷標(biāo)準(zhǔn)、傳統(tǒng)習(xí)慣以及社會(huì)輿論來約束和調(diào)整人們的行為,維護(hù)社會(huì)秩序的正常運(yùn)行;法律則是利用強(qiáng)制性來規(guī)范、確保人們行為的合規(guī)合法,保障社會(huì)的有序發(fā)展。
道德和法律互相補(bǔ)充、相輔相成,不可偏頗。
道德強(qiáng)調(diào)的是自律,將被動(dòng)的遵守變成主動(dòng)約束。
法律強(qiáng)調(diào)的是他律,其通過強(qiáng)制性和威懾性約束人們的行為符合法律規(guī)范。
道德和法律運(yùn)用不同的約束形式達(dá)到維護(hù)社會(huì)秩序的目標(biāo),從本質(zhì)上看,道德和法律是不可分割的。
但是,在我國傳統(tǒng)教育中,道德教育和法律教育通常是被割裂開來,往往偏重于道德修養(yǎng)教育,因此很難使學(xué)生持續(xù)性地形成穩(wěn)定的法律信仰,而這又會(huì)反過來對(duì)道德認(rèn)識(shí)產(chǎn)生負(fù)面的作用,最終影響個(gè)人素質(zhì)的全面發(fā)展。
(二)法律學(xué)科課程和法律活動(dòng)課程相分離
中國傳統(tǒng)的學(xué)校教育,特別看重學(xué)科課程在學(xué)校教育中的地位,而忽視活動(dòng)課程的作用,認(rèn)為活動(dòng)課程會(huì)擾亂在正常的教學(xué)秩序,而且還與應(yīng)試教育的教學(xué)模式不相符。
因此,在我國高校的法律教育中,學(xué)科課程的比重大大超過了活動(dòng)課程,有些甚至都沒有開設(shè)相應(yīng)的活動(dòng)課程。
高校法律教育老師,往往只重視對(duì)法律理論知識(shí)的講解和傳授,而忽略對(duì)學(xué)生法律素質(zhì)以及相關(guān)能力的有效培養(yǎng)。
在法律教學(xué)過程中只注重學(xué)生對(duì)法律知識(shí)認(rèn)知,學(xué)生往往都是被動(dòng)接受和死記硬背法律知識(shí)的,對(duì)相關(guān)法律問題和法律情景的分析涉及過少,師生間缺乏互動(dòng)。
但是歸根結(jié)底,法律都是要解決現(xiàn)實(shí)問題的,教師只闡述某一具體規(guī)定,而未能讓學(xué)生掌握和領(lǐng)會(huì)該法律法規(guī)的精神實(shí)質(zhì)的話,一旦學(xué)生遇到真實(shí)情況的發(fā)生,如果缺乏具體的明文規(guī)定,往往會(huì)束手無策、無法靈活應(yīng)用,甚至造成學(xué)生自身的違法犯罪情況的發(fā)生。
(三)法律教學(xué)避重就輕,對(duì)法律運(yùn)用能力的培養(yǎng)力度不足
長久以來,因?yàn)槲覈糯ㄖ频奶攸c(diǎn),程序法沒有得到應(yīng)有的重視,人們往往只知道實(shí)體而不知道程序,將程序法視作實(shí)體法的附屬品,可有可無。
受此影響,在我國高校法律教學(xué)實(shí)踐中,“重實(shí)體法輕程序法”的現(xiàn)象普遍存在,在高校法律教學(xué)實(shí)踐中,教師為了迎合學(xué)生的興趣和營造良好的課堂氣氛,往往會(huì)有意識(shí)地增加更多的實(shí)體法的內(nèi)容以及相關(guān)案例,占用了本該是學(xué)習(xí)程序法的時(shí)間,另外因?yàn)閷W(xué)生沒有真正進(jìn)入社會(huì),也未曾經(jīng)歷過相應(yīng)的法律執(zhí)行程序,因此學(xué)生對(duì)程序法的感知會(huì)更加的模糊。
這就導(dǎo)致高校法律教育的成效有所影響,使得學(xué)生難以形成系統(tǒng)性的法律基礎(chǔ)知識(shí),進(jìn)而影響了學(xué)生對(duì)法律實(shí)際運(yùn)用的能力的有效培養(yǎng)。
(四)法律教學(xué)偏向義務(wù)本位,權(quán)利意識(shí)的培養(yǎng)力度不夠
從我國法治觀的發(fā)展演化歷程來看,我國的法治觀還是側(cè)重于“義務(wù)”的規(guī)定,強(qiáng)調(diào)少數(shù)人對(duì)多數(shù)人的社會(huì)控制。
在我國傳統(tǒng)的高校法律教育實(shí)踐中,仍然還殘存著義務(wù)本位思想的.影子,具體表現(xiàn)在法律教育內(nèi)容編排上,往往強(qiáng)調(diào)學(xué)生的守法教育,而忽視對(duì)學(xué)生用法能力、維護(hù)自身權(quán)利的意識(shí)的培養(yǎng)。
這種教學(xué)活動(dòng)幾乎完全抹殺了學(xué)生在法律學(xué)習(xí)過程中的主體地位,忽視了學(xué)生對(duì)于相關(guān)法律知識(shí)的深入理解和應(yīng)用,對(duì)增強(qiáng)學(xué)生的法律素質(zhì)產(chǎn)生加大的負(fù)面作用,甚至?xí)斐蓪W(xué)生對(duì)法律的片面理解從而產(chǎn)生不良的情緒。
二、高校法律教育的素質(zhì)教育發(fā)展新取向
現(xiàn)代化已經(jīng)成為我國乃至全世界的時(shí)代發(fā)展節(jié)奏,經(jīng)濟(jì)建設(shè)要有現(xiàn)代化的思想,相應(yīng)地教育也應(yīng)當(dāng)有現(xiàn)代化的理念和策略,在人們思想觀念向現(xiàn)代化不斷轉(zhuǎn)變的同時(shí),社會(huì)的法治建設(shè)也要走向現(xiàn)代化。
使學(xué)生在遵守法律、守護(hù)法律、運(yùn)用法律的前提下,對(duì)法律內(nèi)涵和法治精神有更深刻的認(rèn)識(shí),從而促進(jìn)更多的人參與到立法過程中去的以素質(zhì)教育為導(dǎo)向的發(fā)展新趨勢(shì)。
高校法律教育的理念發(fā)生了重大的革新,主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面:
(一)逐漸致力于學(xué)生法律主體意識(shí)的覺醒和法律素質(zhì)的全面培養(yǎng)
法律意識(shí)指的是人們對(duì)于法律現(xiàn)象的想法、觀點(diǎn)、心理反應(yīng)等的總稱。
作為將來市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的主體,具備較高的法律意識(shí)是當(dāng)代大學(xué)生未來立足社會(huì)的必要條件。
據(jù)有關(guān)調(diào)查顯示,現(xiàn)階段已經(jīng)有相當(dāng)部分的大學(xué)生在出現(xiàn)損害自身利益的情況后能夠擁有較強(qiáng)的法律意識(shí),能夠訴諸法律。
學(xué)生已逐漸將法律知識(shí)、思維以及信念融入自己的主體范圍之內(nèi),將被動(dòng)轉(zhuǎn)化為主動(dòng),進(jìn)而養(yǎng)成良好的法律運(yùn)用能力和法律信仰,從而使得學(xué)生法律素質(zhì)的全面發(fā)展。
(二)逐漸致力于對(duì)法律剛性特征與現(xiàn)實(shí)社會(huì)紛繁復(fù)雜性之間的調(diào)和
眾所周知,法律是具備強(qiáng)制性的國家意志的體現(xiàn),就像俗語講的“法律是完全沒有感情的”,但是紛繁復(fù)雜的社會(huì)現(xiàn)實(shí)卻與法律的剛性之間往往會(huì)出現(xiàn)差異和不適用的地方。
社會(huì)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展對(duì)法律的制定、執(zhí)行、監(jiān)督等提出了與之相適應(yīng)的更高的要求。
這同時(shí)也要求在高校法律教育過程中,要致力于向?qū)W生講解法律的剛性和實(shí)際社會(huì)情況的多變性之間的協(xié)調(diào),注重培養(yǎng)學(xué)生對(duì)法律運(yùn)用的靈活處理。
(三)致力于法律理論教育和學(xué)生實(shí)踐的有效結(jié)合
單純的法律理論知識(shí)的灌輸對(duì)學(xué)生形成良好的法律素質(zhì)的養(yǎng)成是不足的,尤其是對(duì)學(xué)生正確運(yùn)用法律能力的培養(yǎng)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。
提高學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣和思維的活躍度,對(duì)高校法律教學(xué)課堂學(xué)習(xí)進(jìn)行鞏固和補(bǔ)充,進(jìn)而達(dá)到全面提高學(xué)生的法律素質(zhì)的目標(biāo)。
三、高校法律素質(zhì)教育的具體實(shí)施策略
法律素質(zhì)教育導(dǎo)向下的高校法律教育,最終是要依靠高校法律素質(zhì)教育的具體方法和策略得以實(shí)現(xiàn),要以科學(xué)有效的方式和方法,促進(jìn)學(xué)生法律意識(shí)的形成和增強(qiáng),形成正確的法律體會(huì)、法律情感以及法律信仰,進(jìn)而提升學(xué)生的法律運(yùn)用能力,從而達(dá)到高效法律素質(zhì)教育的最終育人的目標(biāo)。
(一)將法律情感教育逐步融入高校法律教育中
法律情感是指人們對(duì)法律現(xiàn)象、法律法規(guī)所持有的情緒反饋以及形成的有關(guān)體驗(yàn)。
大學(xué)生的法律情感,只有通過特定的法律知識(shí)的學(xué)習(xí)、逐漸的內(nèi)化,才能真正培養(yǎng)起來。
一個(gè)學(xué)生是否具有正確、堅(jiān)定的法律信仰,能夠在充分理解法律知識(shí)的額基礎(chǔ)上信任法律,進(jìn)而在主體性作用下對(duì)法律加以靈活運(yùn)用,是衡量一個(gè)學(xué)生具備法律素質(zhì)與否的重要標(biāo)志。
因此,要在高校法律教學(xué)的具體過程中,明確法律情感教育的培養(yǎng)思路,盡量將法律情感教育有機(jī)地融入到整個(gè)法律教學(xué)過程中去,才能真正地提高高校法律素質(zhì)教育的實(shí)效性,才能真正實(shí)現(xiàn)以學(xué)生為主體、教師為引導(dǎo)的科學(xué)、健康的發(fā)展模式。
(二)將個(gè)性教育逐步融入高?;A(chǔ)法律教育中
高校素質(zhì)教育就是要把學(xué)生培養(yǎng)成綜合素質(zhì)全面協(xié)調(diào)發(fā)展的人,綜合素質(zhì)全面協(xié)調(diào)發(fā)展,離不開對(duì)學(xué)生個(gè)性的培養(yǎng)和個(gè)人潛能的挖掘。
個(gè)性發(fā)展和培養(yǎng)學(xué)生綜合素質(zhì)的全面發(fā)展是內(nèi)在統(tǒng)一的,個(gè)性發(fā)展是素質(zhì)教育的重要組成部分,其強(qiáng)調(diào)對(duì)學(xué)生個(gè)性以及潛能的挖掘、發(fā)展,摒棄了傳統(tǒng)教育中的平均主義,根除了教學(xué)內(nèi)容單一、教學(xué)形式固定、教學(xué)方法老舊等弊病。
素質(zhì)教育理念引導(dǎo)下的高校法律教育,就是要充分重視個(gè)性教育的思維的融入,根據(jù)學(xué)生具體的情況,因材施教,善于利用不同學(xué)生對(duì)法律學(xué)習(xí)過程中的不同興趣和特長,從而真正有效地提高學(xué)生整體的遵法、守法、用法的能力,使學(xué)生養(yǎng)成較高的法律素質(zhì)和能力。
(三)不斷豐富高校法律素質(zhì)教育方式
節(jié)選有針對(duì)性的、生動(dòng)的、具有典型代表性的教學(xué)案例開展教學(xué)活動(dòng),在教授知識(shí)的同時(shí),激發(fā)學(xué)生討論的熱情,培養(yǎng)學(xué)生的思辨能力,切實(shí)提高學(xué)生的問題解決能力;創(chuàng)設(shè)有趣的法律情境,激發(fā)學(xué)生的學(xué)習(xí)興趣及探索精神等等。
通過這一系列的教學(xué)方式,可以極大地提高高校法律教育的實(shí)效,實(shí)現(xiàn)素質(zhì)教育的最終目標(biāo)。
法律畢業(yè)論文篇十三
論文致謝一:
時(shí)光荏苒,研究生階段的學(xué)習(xí)是短暫的,不知不覺間,我即將結(jié)束兩年半的研究生生活,與培養(yǎng)我六年半的母校和恩師告別。,我來到北京理工大學(xué)學(xué)習(xí)法學(xué)專業(yè),初到良鄉(xiāng)校區(qū)的我們都還是稚嫩的,我現(xiàn)在依然記得那兩年間我們是懷著多么激動(dòng)和期盼的心情等待著回到中關(guān)村校區(qū)的日子。也是在這種心情的陪伴下,我一步一步地踏入法學(xué)的領(lǐng)域,開始熱愛我所學(xué)的專業(yè),形成了法律思維,充實(shí)了自己的學(xué)習(xí)和生活。
終于在大三那年,我們搬到了中關(guān)村校區(qū),這邊的生活較良鄉(xiāng)更加豐富多彩,近在咫尺的人民大學(xué)和國家圖書館本可以成為我們得天獨(dú)厚的有利條件,卻竟然被我們浪費(fèi)掉了。如今在中關(guān)村校區(qū),我也已經(jīng)生活了四年半的時(shí)間了,對(duì)這里,我再熟悉不過。即使馬上就要畢業(yè),就算若干年后回來,我也依然能夠清楚的記得我住過的宿舍,吃過飯的食堂,學(xué)習(xí)過的教室。
本科畢業(yè)時(shí),由于獲得了保研的名額,我對(duì)畢業(yè)好像沒有特別的感觸,但現(xiàn)在不同了,這次是真的畢業(yè)了,真的要離開北京理工大學(xué)了。這六年半的時(shí)間是每個(gè)人人生當(dāng)中最美好、最青春的時(shí)光,是北京理工大學(xué)的老師和同學(xué)們豐富了我們這段青春歲月的記憶。盡管在校期間,我們?nèi)绾伪г惯@個(gè),埋怨那個(gè),但是出了校門,北京理工大學(xué)仍然會(huì)是我們的家,這里的老師們?nèi)匀皇顷P(guān)心我們的親人。
跟隨趙秀梅老師學(xué)習(xí)的研究生階段,我不僅豐富了自己的專業(yè)知識(shí),還從她身上學(xué)習(xí)到一種認(rèn)真、踏實(shí)的學(xué)習(xí)精神。畢業(yè)論文寫作期間,我在校外實(shí)習(xí),趙老師在臺(tái)灣,盡管無法見面交流,但每一封郵件,趙老師都會(huì)認(rèn)真、及時(shí)地回復(fù),仔細(xì)指導(dǎo)我論文中的每個(gè)細(xì)節(jié)。今天我能完成畢業(yè)論文并順利畢業(yè)離不開趙老師這段時(shí)間的陪伴和指引,在這里要特別感謝趙老師在這兩年半的時(shí)間里對(duì)我的包容和照顧。
現(xiàn)在已經(jīng)是20xx年,我們即將踏入人生新的征程,但在北京理工大學(xué)學(xué)習(xí)的這段時(shí)間,將會(huì)是我一生當(dāng)中永遠(yuǎn)銘記的美好回憶。除了趙秀梅老師,我還要特別感謝學(xué)院的其他老師對(duì)我的關(guān)照和愛護(hù),感謝親愛的同學(xué)們對(duì)我的支持和幫助,大學(xué)期間能有你們每個(gè)人的陪伴,我感到幸福,是你們讓我在學(xué)習(xí)法律的道路上越走越遠(yuǎn)。
最后,祝愿每位老師和同學(xué)能夠在今后的生活中開心、順利,祝愿我的母校越辦越好,明天更加輝煌!
論文致謝二:
時(shí)光總是不知不覺在指縫間流逝,轉(zhuǎn)眼就要告別碩士學(xué)習(xí)階段。首先,我特別感謝導(dǎo)師江國青老師,他在百忙之中對(duì)我的論文寫作提供了悉心、細(xì)致的指導(dǎo)。江老師在論文題目的選取以及論文寫作過程中引導(dǎo)我對(duì)論文研究的問題進(jìn)行深入挖掘,廣泛、大量地收集寫作資料,并嚴(yán)格要求論文的格式,仔細(xì)審查每個(gè)標(biāo)點(diǎn)符號(hào),讓我形成嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶W(xué)術(shù)研究態(tài)度和習(xí)慣。其次要感謝我的本科老師李英教授,她對(duì)我的論文寫作給予很多的指導(dǎo)和幫助。
此外,還要誠摯地感謝法學(xué)院國際法專業(yè)的其他老師在我兩年半的碩士學(xué)習(xí)生活中給予的關(guān)心和教誨。在最后,感謝與我共同生活的室友們、國際法專業(yè)的同學(xué)們?cè)趯W(xué)習(xí)和生活上對(duì)我提供的幫助。
我堅(jiān)信:在未來的學(xué)習(xí)和工作生活中,只要勇于挑戰(zhàn),世界總會(huì)讓步。
論文致謝三:
時(shí)光飛逝,2年半的研究生生活仿佛我最美好人生里的驚鴻一瞥,一轉(zhuǎn)眼又走進(jìn)了畢業(yè)季。感謝我的導(dǎo)師楊成銘教授。楊老師平日教學(xué)科研繁忙,見面交流的機(jī)會(huì)雖然有限,但每一次都必定被楊老師溫和謙善的為人與嚴(yán)謹(jǐn)治學(xué)的態(tài)度深深感染。本論文的選題、大綱的擬定以及撰寫,都傾注了楊老師的大量心血,在各個(gè)環(huán)節(jié)都得到了楊老師悉心的指導(dǎo)。
在畢業(yè)論文的撰寫過程遇到了許多的困難和障礙,是楊成銘老師對(duì)我的關(guān)心和支持幫我克服和跨越了這些困難和障礙。在此,我謹(jǐn)向楊老師致以最誠摯的謝意和崇高的'敬意。
同時(shí),我深刻地體會(huì)到楊老師給予我孜孜不倦教導(dǎo)的良苦用心,楊成銘導(dǎo)師不僅是我的成長和學(xué)習(xí)之路的導(dǎo)師,他的身上所展現(xiàn)的名仕之風(fēng)和儒雅也是我樹立人生觀和生活態(tài)度的坐標(biāo)和榜樣。
在此,我要感謝江國青教授、李壽平教授和王國語老師、李華老師在研究生學(xué)業(yè)中給予我的教誨和培養(yǎng),是他們傳授給我國際法的專業(yè)知識(shí)和做人做事的道理。本論文的寫作讓我深刻地感受到在求學(xué)路上與我一同相隨相伴的同學(xué)之情,由衷感謝同學(xué)們?cè)谖业恼撐淖珜戇^程中給予我的幫助。同學(xué)們從論文資料的查找到論文格式的修改都給予了我諸多幫助,同時(shí),也感謝同學(xué)們兩年多來的陪伴,在北京認(rèn)識(shí)一群同樣有熱情和夢(mèng)想的同齡人感到非常幸福和知足。
最后,我要感謝我的父母和親人。感謝他們這么多年來對(duì)我無私的關(guān)愛和支持,讓我可以心無旁騖的完成我的求學(xué)之路,并在這個(gè)過程中體會(huì)到幸福和溫暖。正是因?yàn)樗麄儫o私的關(guān)愛和支持,使我能夠順利的完成學(xué)業(yè),讓我在勤奮學(xué)習(xí)的路途中不知疲倦。父母親的養(yǎng)育和教導(dǎo)之恩重于泰山,我唯有將感謝和感恩之情化作學(xué)習(xí)和工作的動(dòng)力,繼續(xù)孜孜不倦地學(xué)習(xí)和探索,以期能回報(bào)我的父母、親人和社會(huì)。年輕總是美好的,呼嘯而過的都是時(shí)間。
我的學(xué)生時(shí)代終于要?jiǎng)澤厦髅牡木涮?hào),回望那尚不遙遠(yuǎn)的兩年半研究生求學(xué)之路,于我而言它將定格為我心中最寶貴的回憶。
論文致謝四:
三年前,當(dāng)我還沒我寄出保研材料給北京理工大學(xué)法學(xué)院的時(shí)候,舍友告訴我她收到了面試通知,問我是否同去,就這樣,我在沒有收到面試通知的時(shí)候抱著材料來到了北京理工大學(xué)法學(xué)院。那是來自大草原的我第一次來到首都北京,而很榮幸地被民商法學(xué)專業(yè)錄取開始我的研究生生活。對(duì)于北京,對(duì)于我的研究生生活并不期待,開始新的學(xué)習(xí)生活之前一直帶著一種不安,因此在此要首先感謝我的舍友,是他們用自己的熱情、開朗為我消除了陌生感,讓我慢慢在這里找到歸屬感。而在北理法學(xué)院的近三年的時(shí)間里,我感受到了各位老師深厚的學(xué)術(shù)功底以及人格魅力,在北京各個(gè)高校蹭課的過程中也了解到了一定的法學(xué)前沿問題,而這些在我就業(yè)的過程中給予了我很大的幫助。
在研究生生活中最榮幸的事情莫過于師從侯仰坤老師,侯老師不僅在學(xué)術(shù)上給予了很大的幫助,尤其是對(duì)于我的論文,哪怕是課程的小論文都會(huì)進(jìn)行逐字逐句的修改,與我進(jìn)行深刻的探討,尊重我的觀點(diǎn)和想法。在撰寫碩士畢業(yè)論文的時(shí)候,侯老師遠(yuǎn)在國外,仍不忘指導(dǎo)和修改我的論文。在我的論文遇到瓶頸時(shí),侯老師更是給予我充分的鼓勵(lì)和支持,關(guān)于我的論文通過短信、微信充分的溝通,在了解我的觀點(diǎn)和想法的基礎(chǔ)上提出修改意見。即使是有時(shí)差的情況下,侯老師仍然堅(jiān)持第一時(shí)間修改我的論文并反饋給我。我想侯老師在國外的工作也并不輕松,然而在我的論文的修改和指導(dǎo)上卻仍堅(jiān)持第一時(shí)間反饋給我。除此之外,侯老師也經(jīng)常教誨我們深刻的人生道理,他曾經(jīng)說對(duì)于研究生階段的我們來說,更應(yīng)該珍惜可謂是最后一段的學(xué)生生活,實(shí)習(xí)賺錢固然重要,但是我們將來會(huì)有很大一部分時(shí)間去工作和賺錢,而學(xué)習(xí)生活一去不復(fù)返。這段話幾乎影響了我整個(gè)研究生生活,扎實(shí)的專業(yè)知識(shí)使得我在找工作面臨專業(yè)筆試的時(shí)候能夠得到足夠的優(yōu)勢(shì)。師者,教書育人,傳道解惑也。我想我的導(dǎo)師侯仰坤老師,他做到了,作為他的門下弟子感到驕傲。也對(duì)侯老師表示深深的感謝。
在研究生期間有幸和劉毅老師一同前往臺(tái)灣政治大學(xué)訪學(xué)交流,讓臺(tái)灣之行變得更加有意義。在訪學(xué)期間,讓我更多的學(xué)到了臺(tái)灣的人文知識(shí),明顯區(qū)別于旅行。雖然劉毅老師一直不待見80后視為偶像的韓寒,但我認(rèn)為劉老師可以試圖讀一下他的雜文,當(dāng)然這并不影響我贊同王小波先生的書值得一讀。我很幸運(yùn)的在研究生階段上了劉老師的課,由此養(yǎng)成了很好的閱讀習(xí)慣,這種廣而泛的閱讀習(xí)慣以及訪學(xué)期間的學(xué)術(shù)交流及知識(shí)積累也將是我這一輩子的財(cái)富。
時(shí)光如梭,我的研究生生活,我的學(xué)生時(shí)代已經(jīng)進(jìn)入倒計(jì)時(shí),無論我如何不舍我也要離開校園步入社會(huì)。而我想社會(huì)這所大學(xué)還有很多東西等待我去學(xué)習(xí)。最后,要感謝我的父親和母親,感謝他們無論是精神上還是財(cái)政上對(duì)我的支持,最重要的是給予我最充分的信任。
法律畢業(yè)論文篇十四
摘要:
德國法上的法律推定分為事實(shí)推定和權(quán)利推定。法律的事實(shí)推定是指通過適用法律的規(guī)定,推定未知的事實(shí)。在適用法律上的事實(shí)推定時(shí),當(dāng)事人應(yīng)證明作為推定的基礎(chǔ)事實(shí)(前提事實(shí)),只要前提事實(shí)能夠成立,被推定的事實(shí)的真?zhèn)尉兔鞔_了。而法律上的權(quán)利推定是指法律直接從基礎(chǔ)事實(shí)推斷某種權(quán)利存在,針對(duì)的是權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在,也可以稱之為法律狀況推定。本文以《證明責(zé)任論》一書為基礎(chǔ),試圖用更簡潔易懂的文字從權(quán)利推定的概念和本質(zhì)、權(quán)利推定的排除和權(quán)利推定的法律淵源,適用范圍和體系地位三個(gè)大的方面對(duì)權(quán)利推定做一個(gè)詳細(xì)的介紹。
關(guān)鍵詞:
權(quán)利推定法律關(guān)系證明責(zé)任
一、權(quán)利推定的概念和本質(zhì)
(一)概念
法律上的權(quán)利推定是對(duì)權(quán)利或法律關(guān)系的直接推定。該推定是否成立與前提條件是否存在沒有關(guān)系,但本質(zhì)上法律上的權(quán)利推定與法律上的事實(shí)推定并沒有什么不同。例如,對(duì)占有物行使權(quán)利的人,推定為合法行使權(quán)力的人。再如,對(duì)土地邊界所設(shè)置的隔離物推定為共有物。當(dāng)然,對(duì)這種推定仍允許對(duì)方提出反證予以推翻,但由于只有事實(shí)才能成為推定的對(duì)象,因而,不能采取直接證明權(quán)利是否存在的方法。要想推翻推定,只能對(duì)前提條件的不確定提出反證,一旦前提被證明是確定的時(shí),便不允許推定被反證推翻,與法律上的事實(shí)推定相同,對(duì)方不可能對(duì)權(quán)力推定的結(jié)果直接予以證明。有關(guān)權(quán)利推定的例子很多,如《德國民法典》第891、921、1006、1362條等都是所謂的權(quán)利推定,他們都是針對(duì)權(quán)力或法律關(guān)系的存在或不存在的。
(二)本質(zhì)
1.其中一些推定是以法院的自由裁判行為為基礎(chǔ)的。例如,《民法典》891條的推定以在土地登記冊(cè)中的記載或注銷聯(lián)系為前提。
如果權(quán)利推定應(yīng)被適用的話,其前提條件必須得到證明。例如《民法典》第1362條第2款的推定以屬于婦女個(gè)人專用的特定物為前提條件,這一點(diǎn)必須得到證明。
2.權(quán)利推定的對(duì)象是某種權(quán)利或法律關(guān)系的現(xiàn)實(shí)存在,或某種權(quán)利的不存在,具體來說包括以下幾點(diǎn):
(1)只指向某種權(quán)利的獲得或指向某種法律關(guān)系的產(chǎn)生的推定,僅涉及權(quán)利形成的事實(shí)的存在,必要時(shí)涉及權(quán)利妨礙的事實(shí)的不存在,但不涉及權(quán)利妨礙和權(quán)利消滅的事實(shí)的不存在,該推斷僅考慮某種特定的產(chǎn)生要件。
(2)相反對(duì)某種權(quán)利的現(xiàn)實(shí)存在的推定,則不考慮從中可推斷出當(dāng)時(shí)存在這一權(quán)利的所有事實(shí)。
(3)同樣權(quán)利不存在的推定,要多于權(quán)利消滅的推定,也就是說多于權(quán)利消滅事實(shí)的產(chǎn)生的推定,權(quán)利不存在的推定還包括下面的情況:由于不存在權(quán)利形成的事實(shí)或存在權(quán)利妨礙的事實(shí),權(quán)利為成功地產(chǎn)生,但同樣也不考慮法律能夠也必須從中推斷出某種權(quán)利不現(xiàn)實(shí)存在的事實(shí)。如果取決于權(quán)利或法律關(guān)系產(chǎn)生或消滅的時(shí)刻,那么其結(jié)果是,權(quán)利推定對(duì)此提供不了依據(jù)。
3.權(quán)利推定不是法律后果推定。法律后果不是被推定的,而是被規(guī)定的。權(quán)利推定更確切的說是法律狀況推定,因此,將其稱為法律狀況推定會(huì)更好,更直觀些。
4.權(quán)利推定的效果如下:
(1)受益于推定的一方當(dāng)事人必須就其主張的權(quán)利的存在或不存在作為權(quán)利主張來主張,相反,除推定的原始事實(shí)(在土地登記冊(cè)中登記、占有、繼承證書)外,它既不需要就權(quán)利產(chǎn)生的要件、權(quán)利消滅的要件提出主張,也不需要對(duì)其主張加以證明。也即,對(duì)于援引權(quán)利推定的一方當(dāng)事人來說,它只需要主張權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在并證明此權(quán)利推定的基礎(chǔ)事實(shí),而不必主張產(chǎn)生權(quán)利或消滅權(quán)利的事實(shí),更無需證明這些事實(shí)。然而權(quán)利推定規(guī)范的設(shè)置,并不能導(dǎo)致?lián)碛袡?quán)利外觀之人終局確定地享有真實(shí)權(quán)利,只是減輕了他的證明負(fù)擔(dān),他因此無需積極證明自己權(quán)利的真實(shí)性,而是將舉證責(zé)任移轉(zhuǎn)給提出相反主張的人,由其舉證反駁權(quán)利推定,也就是說對(duì)方當(dāng)事人想反駁推定,他就必須提出說明推定不正確的主張,且在發(fā)生爭議的情況下對(duì)其主張加以證明。
(2)對(duì)法官而言,法官不僅用不著對(duì)權(quán)利產(chǎn)生的要件或權(quán)利撤銷的要件進(jìn)行認(rèn)定,而且如同在訴訟中的承認(rèn)一樣,也用不著進(jìn)行法律適用,他只需要適用推定規(guī)范,并根據(jù)推定規(guī)范的前提條件,在反對(duì)的一方當(dāng)事人就推定的正確性提出異議前,將權(quán)利或法律關(guān)系的存在或不存在作為其判決的基礎(chǔ)。
(3)權(quán)利推定的效果原則上有利于有理由提出權(quán)利推定所涉及的權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的當(dāng)事人,而不利于每一個(gè)被主張權(quán)利或法律關(guān)系存在或不存在的人。但權(quán)利推定的效果有時(shí)候會(huì)受到限制,如《民法典》1362條第一款的推定只有利于丈夫的債權(quán)人。
權(quán)利推定屬于典型的法律技術(shù),它的出發(fā)點(diǎn)是客觀事實(shí),但又不絕對(duì)受此限制,而是在高度蓋然性的經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上,用外在的事實(shí)狀態(tài)推導(dǎo)權(quán)利存續(xù)的狀態(tài),即權(quán)利外觀推定權(quán)利的存續(xù)、主體和內(nèi)容。據(jù)此,擁有權(quán)利外觀之人只要舉起推定力的盾牌,就無需證明自己物權(quán)的客觀存在性,并可防御他人對(duì)自己權(quán)利真實(shí)性的攻擊;提出相反主張者則要負(fù)擔(dān)該外觀之人不享有真實(shí)權(quán)利的證明責(zé)任,以之來推翻相應(yīng)權(quán)利推定。在此,擁有權(quán)利外觀之人是防守者,其占據(jù)了有利的地位,提出相反主張之人是攻擊者,其地位較為不利。
不過,盡管這種推定有利于擁有權(quán)利外觀之人,讓其“不證自明”地享有相應(yīng)的權(quán)利,但它仍然顧及了權(quán)利外觀與真實(shí)權(quán)利不一致的情形,使得真實(shí)權(quán)利人在這種情形中能通過“證偽”來推翻通過權(quán)利外觀推定真實(shí)權(quán)利的法律效果,從而保護(hù)真實(shí)權(quán)利人的利益。因此,可以說,權(quán)利推定規(guī)范結(jié)合了“不證自明”和“證偽”兩種方式。
(4)權(quán)利推定與證明責(zé)任的關(guān)系。權(quán)利推定對(duì)證明責(zé)任的影響表現(xiàn)在兩個(gè)方面:第一、對(duì)于提出被推定的權(quán)利存在或不存在的當(dāng)事人來說,他只需主張推定規(guī)范的前提條件,且在該前提條件有爭議的情況下必須加以證明。對(duì)于無需依賴基礎(chǔ)事實(shí)的權(quán)利推定來說,連基礎(chǔ)事實(shí)也不必主張和證明。第二、對(duì)推定所針對(duì)的對(duì)方當(dāng)事人來說,想阻止推定或排除推定的效果,則需就以下事實(shí)負(fù)主張和證明責(zé)任:主張和基礎(chǔ)事實(shí)不相容的事實(shí);主張與被推定的權(quán)利不相容的權(quán)利狀態(tài)。如主張自己通過買賣、繼承等方式取得了物的所有權(quán),因此該物不可能屬占有物的對(duì)方所有。對(duì)于上述主張,該當(dāng)事人應(yīng)負(fù)證明責(zé)任。
(5)權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則和證明規(guī)則。對(duì)于大多數(shù)推定來說,從開始就不適合,因?yàn)樗簧婕靶枰忉尩囊馑急硎竞筒脹Q,對(duì)于在土地登記冊(cè)中登記和遺產(chǎn)法院的證明而言,解釋可能是適宜的,但是,它并不像一個(gè)真正的解釋規(guī)則那樣,規(guī)定一個(gè)特定的解釋結(jié)果。所以權(quán)利推定不同于解釋規(guī)則;而相比較證明規(guī)則而言,權(quán)利推定想要的更多,它想推定權(quán)利或法律關(guān)系的直接存在或不存在,之所以說它不是證明規(guī)則,是因?yàn)樽C明只以事實(shí)為對(duì)象,而不是以權(quán)利的直接存在或不存在為對(duì)象。所以權(quán)利推定也不同于證明規(guī)則。
二、權(quán)利推定的排除
1.以自由裁判行為基礎(chǔ)的權(quán)利推定,可以以下列方式最終予以排除:例如,可根據(jù)《民法典》2362條的規(guī)定將繼承證書交給遺囑法院。根據(jù)894條的規(guī)定,更正土地登記冊(cè)中的內(nèi)容。
2.權(quán)利推定的效力可以通過對(duì)相對(duì)規(guī)范的前提條件的證明而在當(dāng)事人之間予以排除。例如1006條,即對(duì)方當(dāng)事人證明,他過去曾占有該物,后來被盜、遺失或因其他原因不再占有,或者占有人只是占有媒介人。
3.權(quán)利推定還可以通過對(duì)具備推定的前提條件的證據(jù)提出反證在當(dāng)事人之間予以排除。
4.通過反面證明。反面證明為本證,任何當(dāng)事人,只要推定指向他,他均可對(duì)權(quán)利推定進(jìn)行反駁,只有當(dāng)法院根據(jù)其心證積極地肯定:推定不真實(shí),其對(duì)立面真實(shí),也就是說,被推定存在的權(quán)利不存在,被推定屬于對(duì)方的權(quán)利不屬于對(duì)方,被推定不存在的權(quán)利存在,那么該反面證明就成功了。
可見反面證明是一種本證,他必須提出證據(jù)推翻依據(jù)法律推定的權(quán)利,也就是必須達(dá)到使法官確信推定的權(quán)利不存在的程度。
5.權(quán)利推定因相沖突的推定而失去效力。如果具有不同效果的數(shù)個(gè)權(quán)利推定均與同一個(gè)具體要件相適應(yīng),即構(gòu)成權(quán)利推定的沖突。在此必須通過對(duì)相抵觸的推定的效力的權(quán)橫,來決定效力的優(yōu)劣。只要一個(gè)推定必須回避另一個(gè)推定,隨著它受到反駁,另一個(gè)推定會(huì)立即得到重新重視。
三、權(quán)利推定的淵源、適用范圍和體系地位
1.權(quán)利推定的淵源只能是法律規(guī)范。法律行為不可能作為權(quán)利推定的基礎(chǔ)。
2.權(quán)利推定不僅僅適用于民事訴訟,而且適用于任何一個(gè)以推定所涉及的權(quán)利存在或不存在為裁決的對(duì)象或前提條件的程序。例如執(zhí)行程序、行政機(jī)關(guān)的程序、行政法院程序,尤其是享有自由審判權(quán)的機(jī)構(gòu)的程序。
3.權(quán)利推定不屬于程序法,而是屬于實(shí)體法。
參考文獻(xiàn):
[3]陳康揚(yáng).法律邏輯原理.四川大學(xué)出版社.1998:127.
法律畢業(yè)論文篇十五
提出我國民事.刑事.行政訴訟中大量存在無證人出庭作證既怪異又正常的現(xiàn)象。為引入正文作鋪墊。 詳細(xì)內(nèi)容請(qǐng)看下文。
首先提出法律要求證人作證的義務(wù)。引用.齊文遠(yuǎn).姚莉.鄒斌:新刑訴法實(shí)施過程中的幾個(gè)問題,載法商研究1997年第6期,崔敏:刑訴法實(shí)施中的問題與建議載現(xiàn)代法學(xué)1998年第1期中證人出庭作證現(xiàn)象之稀少作為本文論據(jù)之一,表明這種現(xiàn)象之嚴(yán)重。
證人缺席將使法律真實(shí)偏離客觀真實(shí),對(duì)當(dāng)事人的合法權(quán)益造成損害,同時(shí)將損害司法公正。主要體現(xiàn)在 1無法
保證書
面證言的真實(shí)性 ;2無法保證書面證言的同一性。同一性是指提出的證據(jù)未被替換,最初提出的證據(jù)與庭審中出現(xiàn)的證據(jù)系同一物。引用張衛(wèi)平主編外國民事證據(jù)制度研究清華大學(xué)出版社;3剝奪了合法的質(zhì)證權(quán)利。
訴訟是一種法律行為必須依法進(jìn)行,法律的健全是訴訟活動(dòng)的保障,這是訴訟的客觀要求。訴訟必須由人即訴訟主體來執(zhí)行,訴訟主體的意志必將在訴訟過程中打下自身的烙印,這是訴訟中的主觀體現(xiàn)。因此證人不出庭作證作為訴訟中的現(xiàn)象,也必須從這兩個(gè)方面尋找答案。即證人不出庭問題的解析必須置之于整個(gè)訴訟的背景下進(jìn)行——這是本文的主要論點(diǎn)。
法律畢業(yè)論文篇十六
摘要:法律事務(wù)工作是各階段管理的核心構(gòu)成,在社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中扮演著十分重要的角色?,F(xiàn)階段隨著國家宏觀政策的變化與調(diào)整,法律事務(wù)工作開展的環(huán)節(jié)與要求發(fā)生了新的變化,使得自身工作模式發(fā)生了一系列變化,為了充分發(fā)揮法律事務(wù)工作的社會(huì)作用,需要對(duì)工作內(nèi)容進(jìn)行科學(xué)定位,對(duì)自身的管理職責(zé)進(jìn)行明確劃分,并且全面落實(shí)改革方案,這樣才能做好法律事務(wù)工作。筆者將以企業(yè)為例,分析發(fā)揮法律事務(wù)工作保障促進(jìn)作用的措施。
關(guān)鍵詞:法律事務(wù)工作;法律服務(wù);法律人才隊(duì)伍
做好法律事務(wù)工作是一個(gè)企業(yè)發(fā)揮保障促進(jìn)運(yùn)用的前提,要發(fā)揮保障促進(jìn)作用,這需要企業(yè)進(jìn)行各方面的改革,而法律事務(wù)工作是其中的重中之重。本文討論了法律事務(wù)工作是怎樣發(fā)揮保障促進(jìn)作用的。
一、法律事務(wù)工作所面臨的挑戰(zhàn)
發(fā)揮保障促進(jìn)作用,企業(yè)管理人員應(yīng)認(rèn)真學(xué)習(xí),準(zhǔn)確把握,深一步強(qiáng)化責(zé)任觀念,從更為專業(yè)的角度來處理法律事務(wù)工作開展過程中所遇到的各類問題,推動(dòng)法律事務(wù)保障作用的實(shí)現(xiàn)。法律事務(wù)本身具有一定的公益性質(zhì),因此,要求其必須具備一定的服務(wù)能力,要立足國家社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的實(shí)際情況,深入了解司法體系的調(diào)整以及企業(yè)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)戰(zhàn)略性調(diào)整對(duì)于法律事務(wù)工作的要求,采取針對(duì)性的措施,對(duì)自身的工作重點(diǎn)與核心要求進(jìn)行必要的調(diào)整與優(yōu)化,從而推進(jìn)法律事務(wù)工作的有效開展。
1.國際金融危機(jī)對(duì)法律事務(wù)工作的影響和挑戰(zhàn)
2008年金融海嘯雖以遠(yuǎn)去,但曾經(jīng)它對(duì)經(jīng)濟(jì)的影響卻極其深刻,主要表現(xiàn)為內(nèi)需不足、生產(chǎn)過剩。應(yīng)對(duì)隨時(shí)可能到來的金融危機(jī),企業(yè)要理清自身發(fā)展的思路,以更為全面、更為科學(xué)的措施來應(yīng)對(duì)。在對(duì)外經(jīng)貿(mào)活動(dòng)中,采購活動(dòng)需遵循貨到付款的原則,應(yīng)了解熟悉預(yù)付款制度,降低企業(yè)經(jīng)營中所遇到的風(fēng)險(xiǎn)。在貿(mào)易雙方進(jìn)行貿(mào)易往來的過程中,在執(zhí)行合同的前提下,相關(guān)工作人員要對(duì)合同簽署方現(xiàn)金流的穩(wěn)定性與充足性,以及其以往的履約能力等信息進(jìn)行收集與分析,從而在一定程度上能夠避免違約情況的出現(xiàn)。
此外,如若金融危機(jī)來臨,企業(yè)應(yīng)當(dāng)關(guān)注金融危機(jī)可能會(huì)對(duì)改制企業(yè)、“協(xié)解”人員等利益群體所造成的影響,這樣才能做好法律事務(wù)工作。
2.國家司法體制改革對(duì)法律事務(wù)工作的影響和挑戰(zhàn)
現(xiàn)階段,各項(xiàng)改革工作正在緊張進(jìn)行,企業(yè)在發(fā)展過程中要密切關(guān)注與分析法院經(jīng)費(fèi)體系、司法權(quán)限調(diào)整、審判制度,為了有效應(yīng)對(duì)改革工作對(duì)自身的影響,[2]首先,我國地方法院的運(yùn)行經(jīng)費(fèi)將由中央專項(xiàng)財(cái)政提供,減少其對(duì)地方財(cái)務(wù)輸入的依賴程度,因而企業(yè)在這一過程中,要主動(dòng)調(diào)整與地方的關(guān)系,科學(xué)高效調(diào)整法律事務(wù)工作的內(nèi)容與方式,增強(qiáng)法律事務(wù)的處理能力。
其次,初審案件的審理級(jí)別有所下調(diào),再審案件的審理級(jí)別提高,在我國再審案件通常情況下,由高一級(jí)的法院來審理,而現(xiàn)在則有效提升了再審工作的公正性與準(zhǔn)確性,減少了錯(cuò)案的發(fā)生幾率。因此,企業(yè)法律事務(wù)工作在調(diào)整的過程中,要有針對(duì)性,明確自身工作環(huán)節(jié),從而有效提升自身參與案件審核的能力。最后,提高案件審理工作的透明度,有效保障當(dāng)事人的權(quán)利。伴隨著案件審理查詢機(jī)制的構(gòu)建、當(dāng)庭宣判比例的升高,我國法律制度的流程更加客觀、更加民主,因此,企業(yè)在今法律事務(wù)工作中,要根據(jù)法律程序進(jìn)行相關(guān)操作,保障自身的合法權(quán)益。
3.企業(yè)內(nèi)部深化改革對(duì)法律事務(wù)工作的影響和挑戰(zhàn)
一是全面落實(shí)“決策民主、操作公開”,對(duì)一些企業(yè)現(xiàn)階段所涉及的核心領(lǐng)域與工作中的重點(diǎn)環(huán)節(jié)進(jìn)行必要的公開處理,對(duì)于涉及企業(yè)日常經(jīng)營與管理工作的相關(guān)合同進(jìn)行科學(xué)化的操作。將相關(guān)信息通過信息化公布,提升信息的透明度。二在企業(yè)管理的層面上,統(tǒng)一化管理上市部分的業(yè)務(wù)與非上市部分的業(yè)務(wù),避免管理體系的異化與拆分。
企業(yè)要明確產(chǎn)權(quán)、運(yùn)營權(quán)、管理權(quán)、財(cái)務(wù)權(quán)與法律的關(guān)系,并借助于委托管理的方式,明確相關(guān)管理責(zé)任預(yù)計(jì)權(quán)限,從而保證管理責(zé)任落實(shí)到人,提升管理的水平與能力,降低企業(yè)上市所帶來的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。三對(duì)企業(yè)資金采取統(tǒng)籌管理與科學(xué)運(yùn)作的方式,集中管理一些必要的業(yè)務(wù),充分發(fā)揮資金集中管理平臺(tái)的作用與價(jià)值,將合同履約工作的監(jiān)督與執(zhí)行納入到這一體系之中,發(fā)揮合同在企業(yè)發(fā)展與管理工作中的作用。同時(shí)針對(duì)企業(yè)融資擔(dān)保等金融活動(dòng),要做好必要的準(zhǔn)備工作,提供相關(guān)方面的法律支持與服務(wù)。
二、發(fā)揮法律事務(wù)工作保障促進(jìn)作用的措施
1.要主動(dòng)提供高效的法律服務(wù)
在企業(yè)發(fā)展的過程中,其需要法律事務(wù)部門的引導(dǎo),來開展相關(guān)工作,因此,法律事務(wù)部門在開展相關(guān)工作的過程中,要根據(jù)實(shí)際的要求,不斷調(diào)整自身工作職責(zé)范圍與完善崗位設(shè)置,使得每一位工作人員都能夠在合理的框架體系下,開展各項(xiàng)工作,切實(shí)高效地履行自身的職責(zé)。
作為法律事務(wù)的重要參與者,相關(guān)工作人員要樹立起正確的法制觀念,培養(yǎng)起良好的職業(yè)道德素養(yǎng)與專業(yè)能力,從而能夠在工作中有效發(fā)揮自身的職能,在保證各項(xiàng)問題得到有效解決的同時(shí),實(shí)現(xiàn)自身的價(jià)值。不斷激發(fā)自身工作的積極性與主動(dòng)性,熱情地參與到日常工作之中,改變過去那種被動(dòng)式的工作傾向,化被動(dòng)為主動(dòng),積極思考與籌劃面臨的法律事務(wù)。充分發(fā)揮法律事務(wù)自身提高公司企業(yè)管理能力與水平的作用,使其能夠滿足現(xiàn)階段企業(yè)發(fā)展對(duì)于法律事務(wù)管理工作的客觀要求。同時(shí)需要對(duì)相關(guān)工作進(jìn)行必要的調(diào)整,提高自身的服務(wù)能力。
使得法律事務(wù)能夠真正保障企業(yè)的健康快速發(fā)展,滿足不同環(huán)境下,企業(yè)發(fā)展的客觀要求。只有這樣才能夠最大程度發(fā)揮企業(yè)制度模式下,法律事務(wù)工作的保障能力,推動(dòng)法律事務(wù)工作向著專業(yè)化、制度化以及科學(xué)化的方向發(fā)展,使得法律服務(wù)更為全面、更為高效。從企業(yè)自身發(fā)展的角度來分析,為了切實(shí)有效地提升法律事務(wù)工作的實(shí)際效果,需要從多個(gè)方面入手,進(jìn)行集中的規(guī)范化處理與操作。
首先,要針對(duì)不同的發(fā)展項(xiàng)目,例如海外合作項(xiàng)目、工程建設(shè)項(xiàng)目、合資項(xiàng)目等不同的工作內(nèi)容,進(jìn)行項(xiàng)目服務(wù)的細(xì)化處理,進(jìn)而為相關(guān)工作的開展提供更為科學(xué)高效的法律事務(wù)支持。其次,要有效應(yīng)對(duì)與積極處理已發(fā)生的糾紛案件,對(duì)于現(xiàn)階段可能存在的糾紛要做好應(yīng)對(duì)準(zhǔn)備,減少糾紛案件對(duì)于企業(yè)正常運(yùn)作的影響。再次對(duì)于企業(yè)維權(quán)工作,要采取多樣化的處理方式,用法律武器來保護(hù)自身的合法權(quán)益,科學(xué)高效地處理各類糾紛案件。四是維護(hù)穩(wěn)定。積極參與和推進(jìn)相關(guān)改革,做好可靠的風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估和防范機(jī)制。對(duì)不同利益群體的訴訟,在政策和法律允許的范圍內(nèi)妥善解決。法律事務(wù)部門密切協(xié)同配合,盡最大的努力做好這些工作。
2.落實(shí)基礎(chǔ)工作發(fā)揮預(yù)防作用
加強(qiáng)管理最重要的是做好基礎(chǔ)工作。法律事務(wù)工作也必須將基礎(chǔ)工作落到實(shí)處。要從六個(gè)層面入手,促進(jìn)基礎(chǔ)工作的有序進(jìn)行。
一是不斷進(jìn)行體系的構(gòu)建與完善。
明確法律事務(wù)的工作目標(biāo),在此基礎(chǔ)上不斷優(yōu)化法律顧問制度,從而形成一套較為完善的工作程序和責(zé)任體系。
二是建設(shè)相關(guān)制度。
對(duì)于合同要進(jìn)行科學(xué)高效的管理,充分發(fā)揮合同在企業(yè)發(fā)展中的積極作用,并以此為基礎(chǔ)不斷構(gòu)建合同管理與監(jiān)督機(jī)制,并在這一過程中,制度化管理授權(quán)、律師、企業(yè)文本、商標(biāo)使用授權(quán)等工作并建立信息化平臺(tái),將企業(yè)各項(xiàng)工作納入到合理高效的軌道上來,推動(dòng)各項(xiàng)工作與事務(wù)的有效處理[4],在實(shí)際操作的過程中不斷完善與發(fā)展,規(guī)范企業(yè)法律事務(wù)工作,使得企業(yè)法律事務(wù)管理工作有規(guī)章可循,能夠約束自身的行為。
三是不斷推進(jìn)文本建設(shè)活動(dòng)。
充分重視文本在企業(yè)管理中的作用,將文本開發(fā)作為下一階段企業(yè)發(fā)展的重點(diǎn)與核心,使文本管理覆蓋多個(gè)領(lǐng)域,并建立數(shù)據(jù)信息平臺(tái),使其在文本的日常管理與使用過程中得到應(yīng)用,在推動(dòng)文本有效管理的同時(shí),促進(jìn)文本的有效使用。
四是不斷進(jìn)行法律風(fēng)險(xiǎn)管理機(jī)制的優(yōu)化與調(diào)節(jié)工作,有效評(píng)估與預(yù)測(cè)企業(yè)在發(fā)展過程中可能面臨的諸多風(fēng)險(xiǎn),并基于過往企業(yè)發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)與糾紛主要類別,進(jìn)行預(yù)案的分析與制作,使得風(fēng)險(xiǎn)管控機(jī)制有較強(qiáng)的可預(yù)見性、傾向性以及高度的整合性,從而為相關(guān)工作的有序開展創(chuàng)造極為有效的條件。
五是構(gòu)建信息系統(tǒng)與相關(guān)平臺(tái)。
在構(gòu)建管理平臺(tái)與系統(tǒng)的過程中,要立足企業(yè)發(fā)展的實(shí)際情況,采取行之有效的方式,來保證企業(yè)法律事務(wù)信息管理系統(tǒng)的有效構(gòu)建,使其能夠滿足企業(yè)日常經(jīng)營活動(dòng)與管理工作開展的客觀要求。同時(shí),繼續(xù)做好法律權(quán)證與管理系統(tǒng)的推廣工作。
六是開展普法教育。
企業(yè)管理者要樹立起法制意識(shí)與法律觀念,提升自身對(duì)于法律法規(guī)的認(rèn)識(shí)程度,并在此基礎(chǔ)上不斷學(xué)習(xí)相關(guān)法律知識(shí),提高法律素質(zhì)。在思考問題的過程中,融入法律知識(shí)的內(nèi)容,從而有效提升決策的科學(xué)性與高效性,減少法律糾紛發(fā)生的可能。同時(shí)要組織相關(guān)工作人員參與到法律事務(wù)工作管理之中,通過一系列的培訓(xùn)與學(xué)習(xí),使得相關(guān)工作人員樹立起法制觀念,能夠自覺地用法律知識(shí)來規(guī)范自身的行為,用法律手段與途徑來處理工作中可能遇到的各類問題,從而保證工作的順利開展,提升企業(yè)的管理能力與水平,真正發(fā)揮法律事務(wù)工作在企業(yè)中的保障促進(jìn)作用,推動(dòng)企業(yè)在新的經(jīng)濟(jì)形勢(shì)下健康快速發(fā)展。
3.打造敬業(yè)專業(yè)的法律人才隊(duì)伍
法律事務(wù)工作的知識(shí)性、專業(yè)性、實(shí)踐性和綜合性都很強(qiáng),對(duì)人員素質(zhì)要求很高,只有擁有高素質(zhì)人才,才能發(fā)揮好保障促進(jìn)作用。目前,法律事務(wù)工作越來越受重視,各方面的法律需求越來越多,這就給法律事務(wù)人員提供了發(fā)揮才能的空間,又對(duì)法律事務(wù)人員的自身素質(zhì)提出了新的要求。企業(yè)法律事務(wù)部門要抓好以下四項(xiàng)工作,盡快建立起一支素質(zhì)高、作風(fēng)硬的法律人才隊(duì)伍。首先認(rèn)真抓好培訓(xùn)。
然后認(rèn)真整理和總結(jié)之前的經(jīng)驗(yàn)和教訓(xùn),把積累的管理智慧、總結(jié)的管理要求、防范的風(fēng)險(xiǎn)重點(diǎn)認(rèn)真研討并固化到文本中去,使系統(tǒng)法律事務(wù)人員都能夠?qū)W習(xí)與借鑒。此外,學(xué)習(xí)與借鑒大企業(yè)的經(jīng)驗(yàn),高度關(guān)注并妥善應(yīng)對(duì)法律變化,不斷提升自己,實(shí)現(xiàn)自我完善。還要高度重視隊(duì)伍的作風(fēng)建設(shè)。廣大法律事務(wù)人員要培養(yǎng)“耐得住寂寞、沉得下心來”的心態(tài),立足長遠(yuǎn),端正定位,以精湛的專業(yè)贏得認(rèn)可,以愛崗敬業(yè)確保工作到位。
三、結(jié)語
綜上所述,在我國法律體制不斷健全與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)不斷發(fā)展的今天,法律和企業(yè)之間的聯(lián)系日益緊密。只有適應(yīng)當(dāng)今的法律體制,積極調(diào)整,才能使法律事務(wù)工作真正發(fā)揮保障促進(jìn)作用。
參考文獻(xiàn):
[2]全國企業(yè)法律顧問執(zhí)業(yè)資格考試用書編委會(huì).企業(yè)法律顧問實(shí)務(wù)分冊(cè)[m].北京:經(jīng)濟(jì)科學(xué)出版社,2014.
[3]翟繼光.中央企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)管理報(bào)告2013[m].北京:中國經(jīng)濟(jì)出版社,2014.
[4]楊立杰.企業(yè)發(fā)展中的法律事務(wù)管理問題分析[j].中國商貿(mào),2012(4).