2023年檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)大全（18篇）

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    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇一
    申請(qǐng)人(原審被告)伍xx，男，1970年3月21日出生，漢族，貴州省遵義縣人，務(wù)農(nóng)，住遵義縣永樂(lè)鎮(zhèn)愛(ài)國(guó)村興龍組。身份證號(hào)5221219700321725x。電話(huà),15985276755。
    被申請(qǐng)人(原審原告)楊xx，女，1962年1月10日出生，漢族，貴州省遵義縣人，務(wù)農(nóng)，住遵義縣永樂(lè)鎮(zhèn)永樂(lè)村悶塘組。身份證號(hào)52212119607244。
    申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害賠償糾紛一案，不服遵義縣人民法院(20xx)遵縣法民初第2190號(hào)民事判決，由于申請(qǐng)人未上訴，向遵義縣檢察院申請(qǐng)抗訴，遵義縣檢察院依法于20xx年1月29日向遵義縣人民法院發(fā)出遵縣檢民(20xx)建字第01號(hào)民事再審檢察建議。遵義縣人民法院于20xx年4月27日作出回復(fù)，決定對(duì)該案不進(jìn)行再審。20xx年7月31日，遵義縣檢察院向申請(qǐng)人送達(dá)法院不再審的告知書(shū)，申請(qǐng)人對(duì)該告知內(nèi)容不服，現(xiàn)依法申請(qǐng)?jiān)賹彙?BR>    請(qǐng)求事項(xiàng)。
    一、請(qǐng)求依法撤銷(xiāo)遵義縣人民法院(20xx)遵縣法民初第2190號(hào)民事判決，重新審理本案。
    二、依法判決訴訟費(fèi)用由被申請(qǐng)人承擔(dān)。
    事實(shí)和理由。
    一、原審訴訟主體不適格——申請(qǐng)人不應(yīng)當(dāng)是本案原審被告。申請(qǐng)人雖與伍光學(xué)為父子關(guān)系，但有愛(ài)國(guó)村委會(huì)出具的《證明》證實(shí)：早在1992年申請(qǐng)人就與其父伍光學(xué)分家另立門(mén)戶(hù)生活，這一事實(shí)在遵義縣人民法院(20xx)遵縣法民初第2190號(hào)民事判決書(shū)中也得到法院確認(rèn)。伍光學(xué)雖養(yǎng)有一條狗但其單獨(dú)另?yè)?jù)生活，未與申請(qǐng)人共同生活。申請(qǐng)人從未飼養(yǎng)過(guò)狗，不可能有申請(qǐng)人飼養(yǎng)的狗咬傷被申請(qǐng)人，因此，被申請(qǐng)人是否受傷，或者受傷的原因均與申請(qǐng)人無(wú)關(guān)，故申請(qǐng)人不應(yīng)成為本案原審的被告。
    二、原審判決認(rèn)定事實(shí)不清。
    綜上所訴，申請(qǐng)人認(rèn)為：原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤和責(zé)任認(rèn)定程序不合法，導(dǎo)致作出錯(cuò)誤判決，為此，申請(qǐng)?jiān)賹徣藶榫S護(hù)合法權(quán)益，特提出前述申請(qǐng)，懇請(qǐng)貴院準(zhǔn)許。
    此致
    遵義市中級(jí)人民法院。
    申請(qǐng)人：
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    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇二
    申請(qǐng)人：楊xx，男，1950年1月9日出生，漢族，家住xx省xx鎮(zhèn)新華路水利巷2號(hào)。聯(lián)系電話(huà)：被申請(qǐng)人：王俊x、王文x、王心x案由：申請(qǐng)人楊xx因與王俊x、楊懷x、劉小x之丈夫楊治x(已故)承包合同糾紛一案，對(duì)x林市中級(jí)人民法院在2005年8月31日作出的“(2005)x民再終字第11號(hào)”民事判決不服，申請(qǐng)?jiān)賹?。?qǐng)求事項(xiàng)：1、請(qǐng)求xx省高級(jí)人民法院依法再審。2、請(qǐng)求依法糾正“(2005)x民再終字第11號(hào)”民事判決書(shū)中的錯(cuò)誤判決：依法判決王俊x、楊懷x、劉小x之夫楊治x(已故)與申請(qǐng)人楊xx在1994年11月12日簽訂的《關(guān)于承包xx鄉(xiāng)李家溝大貝茆煤礦合同書(shū)》的有效合同繼續(xù)履行，原審上訴人王文x(原一審第三人)將現(xiàn)持有的x木縣xx鄉(xiāng)大貝茆煤礦的一切經(jīng)營(yíng)手續(xù)、證照(正、副本)立即移交申請(qǐng)人楊xx。3.本案一審、二審、再審的案件受理費(fèi)和其他訴訟費(fèi)用由王俊x、王文x、王心x全部承擔(dān)。事實(shí)和理由：楊xx與王俊x、楊懷x、劉小x之丈夫楊治x(已故)煤礦承包合同糾紛一案，xx縣法院在年9月4日作出“(2002)府民初字第271號(hào)”民事判決(附件1)。判決認(rèn)定王俊x、楊懷x、劉小x之夫楊治x(已故)與申請(qǐng)人楊xx在1994年11月12日簽訂的《關(guān)于承包xx鄉(xiāng)李家溝大貝茆煤礦合同書(shū)》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“94年承包合同”)有效，被告王俊x在判決生效之日起10天內(nèi)給付原告楊xx大貝茆煤礦的《生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)許可證》《采礦許可證》《營(yíng)業(yè)證》、、(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“三證”，案件受理費(fèi)和其他訴訟費(fèi)由被告王俊x負(fù)擔(dān)。該判決認(rèn)定的主要事實(shí)有：)“94年承包合同”有效，“94年承包合同”糾紛是由于王俊x不按照合同約定及時(shí)交付楊xx大貝x煤礦的開(kāi)采證、營(yíng)業(yè)證等證件正本導(dǎo)致楊xx不能正常管理經(jīng)營(yíng)煤礦而產(chǎn)生等。一審判決生效后，被告王俊x不服提出申訴。年10月14日x林市人民檢察院向x林市中級(jí)法院提起x檢民抗字(2003)11號(hào)抗訴書(shū)，2004年1月5日xx縣人民法院作出(2003)府民再初字第5號(hào)民事判決(附件2)。判決基本維持了(2002)府民初字第271號(hào)民事判決，判決認(rèn)定“94年承包合同”有效，應(yīng)繼續(xù)履行，只是因現(xiàn)大貝茆煤礦的“三證”由第三人王文x實(shí)際持有，而改判由王文x交給楊xx。判決宣判后，王俊x、王文x、王心x(楊懷x、劉小x已在2002.4.22將其合伙份額轉(zhuǎn)讓給王寬心)不服提起上訴，2004年8月17日x林市中級(jí)法院作出(2004)x民三終字第63號(hào)民事判決(附件3)。
    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇三
    再審申請(qǐng)人：xx，住青島市城陽(yáng)區(qū)，郵寄地址：青島市城陽(yáng)區(qū)。聯(lián)系電話(huà)：xxxxxxxxx.
    再審申請(qǐng)人：趙某，男，漢族，住青島市城陽(yáng)莊村x號(hào)，郵寄地址：青島市城陽(yáng)區(qū)。聯(lián)系電話(huà)：
    再審申請(qǐng)人：劉某，女，漢族，住青島市城陽(yáng)區(qū)。聯(lián)系電話(huà)：
    被申請(qǐng)人(原一審原告、二審上訴人)：青島xx公司，住所地：青島市城陽(yáng)區(qū)城陽(yáng)街道，郵寄地址：青島市城陽(yáng)區(qū)城陽(yáng)街道。聯(lián)系電話(huà)：.
    法定代表人，劉某，總經(jīng)理。
    再審申請(qǐng)人xx、趙某、劉某與被申請(qǐng)人青島xx公司民間借貸糾紛一案，不服山東省青島市中級(jí)人民法院作出的(2013)青民四終字第xxx號(hào)民事判決書(shū)，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng)之規(guī)定，向山東省高院提出再審申請(qǐng)。
    再審請(qǐng)求：
    1、請(qǐng)求貴院依法撤銷(xiāo)山東省青島市中級(jí)人民法院作出的(2013)青民四終字第xxx號(hào)民事判決書(shū)。
    2、請(qǐng)求貴院依法改判或發(fā)回重審，依法支持申請(qǐng)人不予支付被申請(qǐng)人借款本金296000元及利息2040元(已計(jì)算至2012年10月8日，此后至本判決確定的給付之日的利息按中國(guó)人民銀行規(guī)定的同期貸款利率的四倍計(jì)算)的請(qǐng)求。
    3、請(qǐng)求貴院判決一審、二審、再審的費(fèi)用由被申請(qǐng)人承擔(dān)。
    再審事實(shí)與理由：
    依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)：原判決、裁定認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明的;第四項(xiàng):原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;第五項(xiàng)：對(duì)審理案件需要的主要證據(jù)，當(dāng)事人因客觀原因不能自行收集，書(shū)面申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的;特申請(qǐng)?jiān)賹彙?BR>    具體事實(shí)與理由：
    申請(qǐng)事由一：符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條第二項(xiàng)，具體理由如下：
    二審法院判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏足夠充分的證據(jù)證明，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間的保證合同已過(guò)保證期，再審申請(qǐng)人不應(yīng)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。
    第一、根據(jù)借款人與被申請(qǐng)人的借款合同約定，申請(qǐng)人的保證期間自2012年4月16日起至2012年10月15日止，在保證期間內(nèi)被申請(qǐng)人沒(méi)有向申請(qǐng)人主張權(quán)利，保證期間已過(guò)，保證人免除保證責(zé)任。
    被申請(qǐng)人在二審中提交的2012年10月9日向青島市城陽(yáng)區(qū)人民法院提起民事起訴書(shū)，立案受理通知書(shū)及(2012)城商初字第xxxx號(hào)民事裁定書(shū)三份證據(jù)，用于證明被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人主張了權(quán)利。從立案時(shí)間來(lái)看，被申請(qǐng)人于2012年10月9日提起訴訟，要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任，但該起訴在未向申請(qǐng)人送達(dá)時(shí)，被申請(qǐng)人以起訴沒(méi)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由，申請(qǐng)法院裁定駁回其起訴，城陽(yáng)人民法院依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百一十九條第三項(xiàng)、《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第一百三十九條之規(guī)定以被申請(qǐng)人起訴不符合受理?xiàng)l件為由于2012年10月15日作出(2012)城商初字第xxxx號(hào)民事裁定書(shū)，裁定駁回被申請(qǐng)人的訴請(qǐng)。首先，被申請(qǐng)人訴訟請(qǐng)求不明確，那么被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人主張的是何種權(quán)利?又如何認(rèn)定其向申請(qǐng)人主張了權(quán)利?其次，被申請(qǐng)人一紙?jiān)V狀起訴至法院，并未向申請(qǐng)人(即保證人)送達(dá)，告知申請(qǐng)人履行保證責(zé)任，申請(qǐng)人對(duì)此也毫不知情。反而是被申請(qǐng)人在可以聯(lián)系到申請(qǐng)人、也確知申請(qǐng)人地址的情況下，既不向申請(qǐng)人主張權(quán)利也不向申請(qǐng)人送達(dá)訴訟文書(shū)，督促申請(qǐng)人履行保證責(zé)任，被申請(qǐng)人的行為極其不符合借貸關(guān)系中日常行為習(xí)慣的。退一步講，即便被申請(qǐng)人已聯(lián)系不到申請(qǐng)人或者，其還可以通過(guò)法院的郵寄、留置甚至公告等方式告知申請(qǐng)人履行保證責(zé)任，而不是在保證期間屆滿(mǎn)之際申請(qǐng)法院裁定駁回起訴。再次，二審法院依據(jù)(2012)城商初字第xxxx號(hào)民事裁定書(shū)認(rèn)定被申請(qǐng)人在保證期間內(nèi)向申請(qǐng)人主張了權(quán)利是錯(cuò)誤的，對(duì)申請(qǐng)人而言是極不公正的。
    其實(shí)，從保證期間的立法精神來(lái)看，《擔(dān)保法》設(shè)立保證期間制度，其制度價(jià)值在于：“通過(guò)立法來(lái)平衡保證人與債權(quán)人間的利益。保證人與債權(quán)人之間的保證關(guān)系為單務(wù)無(wú)償?shù)姆申P(guān)系，債權(quán)人對(duì)保證人擁有保證債權(quán)，而保證人除在主債務(wù)人不履行其債務(wù)時(shí)承擔(dān)保證責(zé)任外無(wú)利可圖。對(duì)此，如果債權(quán)人在權(quán)利行使上沒(méi)有任何限制，保證人在保證債務(wù)承擔(dān)上得不到任何保護(hù)，則保證人在保證關(guān)系中將處于極為不利的地位。故立法必須根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則設(shè)立相應(yīng)的救濟(jì)手段，公平估量保證關(guān)系雙方當(dāng)事人的利益，并在此基礎(chǔ)上對(duì)雙方的利益作出合理的平衡，保證人在保證期間承擔(dān)保證責(zé)任，而一旦保證期間屆滿(mǎn)，保證人可籍此卸載其肩負(fù)的保證責(zé)任。”《擔(dān)保法》對(duì)保證期間作出的規(guī)定其目的就在于督促債權(quán)人積極主張債權(quán)。作為貸款人的被申請(qǐng)人對(duì)自己的債權(quán)承擔(dān)積極的主張義務(wù)，在主債務(wù)履行期滿(mǎn)后，債權(quán)人未及時(shí)向債務(wù)人、保證人主張權(quán)利，在兩次的法庭審理中，被申請(qǐng)人均未能提交證據(jù)予以證明。被申請(qǐng)人于2012年10月9日向法院提起訴訟，此日期距離申請(qǐng)人的保證期間屆滿(mǎn)僅有6日!即便該案法院受理后，被申請(qǐng)人完全可以通過(guò)自行聯(lián)系申請(qǐng)人主張權(quán)利實(shí)現(xiàn)債權(quán)，而卻舍近求遠(yuǎn)，在起訴后不僅沒(méi)有向申請(qǐng)人送達(dá)，而且又自行以訴訟請(qǐng)求不具體為由申請(qǐng)法院裁駁，被申請(qǐng)人不可能不知道其行為的法律后果。被申請(qǐng)人的行為大有為防止保證期間過(guò)期而利用法律漏洞規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)、惡意訴訟的嫌疑。
    第二、被申請(qǐng)人在二審中提交的`2012年10月9日向青島市城陽(yáng)區(qū)人民法院提起民事起訴書(shū)，立案受理通知書(shū)及(2012)城商初字第xxxx號(hào)民事裁定書(shū)是否能夠證明被申請(qǐng)人已向申請(qǐng)人主張了權(quán)利尚且不論，單從其形成時(shí)間、證明事項(xiàng)等方面來(lái)看也不符合二審“新證據(jù)”的要求。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四十一條第二款：“二審程序中的新的證據(jù)包括：一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿(mǎn)前申請(qǐng)人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)取的證據(jù)?！敝?guī)定，新證據(jù)應(yīng)當(dāng)僅限于該兩種情形。因此對(duì)被申請(qǐng)人在二審中提交的民事起訴書(shū)，立案受理通知書(shū)及(2012)城商初字第xxxx號(hào)民事裁定書(shū)三份證據(jù)，不能認(rèn)定為“新證據(jù)”，二審法院判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏足夠充分的證據(jù)證明。
    1.根據(jù)山東省高級(jí)人民法院《民事訴訟證據(jù)規(guī)則(試行)第十二條民事訴訟實(shí)行“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”的原則，當(dāng)事人對(duì)自己的訴訟主張和請(qǐng)求有責(zé)任提供證據(jù)加以證明;舉證不能或者舉證不充分應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的訴訟后果。第二十六條之規(guī)定：當(dāng)事人已經(jīng)知道或應(yīng)當(dāng)知道的證據(jù)都應(yīng)當(dāng)在法庭辯論終結(jié)前提交。第二十八條第二款：二審中的新證據(jù)是指在一審訴訟中，當(dāng)事人不能持有和無(wú)法取得的證據(jù)。從證據(jù)取得時(shí)間來(lái)推算，被申請(qǐng)人自2012年10月9日至2012年10月15日陸續(xù)取得了該三份證據(jù)，該證據(jù)也是本案保證期間是否已過(guò)，保證人是否應(yīng)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任的重要證據(jù)，為何卻在2013年7月19日的庭審質(zhì)證過(guò)程中不予提供?又為何在繼續(xù)的法庭辯論、最后陳述甚至庭審結(jié)束后都絲毫沒(méi)有提及此事?即便不能認(rèn)定為被申請(qǐng)人故意不予提供影響案件的重要證據(jù)，其在主觀上也存在重大過(guò)失。因此，從證據(jù)的形成時(shí)間上，該組證據(jù)不能認(rèn)定為“新證據(jù)”。
    2.被申請(qǐng)人在庭審中一再?gòu)?qiáng)調(diào)，其對(duì)外出借資金系有權(quán)經(jīng)營(yíng)，并安排專(zhuān)人不定期催收款項(xiàng)。實(shí)際上，被申請(qǐng)人也長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)民間借貸業(yè)務(wù)，并以此盈利賺取借貸利息，對(duì)于借款人、保證人與貸款人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系也相當(dāng)明確清楚。在這種集團(tuán)專(zhuān)業(yè)經(jīng)營(yíng)的模式下，被申請(qǐng)人不可能不知道2012年10月9日青島市城陽(yáng)區(qū)人民法院立案受理通知書(shū)及(2012)城商初字第xxxx號(hào)民事裁定書(shū)是本案能否認(rèn)定保證人承擔(dān)保證責(zé)任的重要證據(jù)，為何明明掌握證據(jù)的情況下在一審中卻不予提供?而是在一審敗訴后才想起以此來(lái)主張保證人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任，對(duì)此，被申請(qǐng)人在二審中并未予以說(shuō)明。也足以證明被申請(qǐng)人是對(duì)自我權(quán)利的放棄，法律不保護(hù)在權(quán)利上睡覺(jué)的人，對(duì)于庭審前出現(xiàn)的證據(jù)，當(dāng)事人又親自掌握證據(jù)且明知證據(jù)的重要性，卻故意不予提供，被申請(qǐng)人已對(duì)證據(jù)的權(quán)利內(nèi)容進(jìn)行了放棄，該證據(jù)自然不能在二審中作為“新證據(jù)”予以使用。
    因此，不論被申請(qǐng)人是故意還是重大過(guò)失，其舉證不能的的不利后果應(yīng)當(dāng)由被申請(qǐng)人自己承擔(dān)，而不應(yīng)由申請(qǐng)人來(lái)承擔(dān)。該證據(jù)不屬于二審中的“新證據(jù)”，二審法院判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏足夠充分的證據(jù)證明，懇請(qǐng)貴院依法撤銷(xiāo)二審判決。
    申請(qǐng)事由二：符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條第四項(xiàng)，具體理由如下：
    對(duì)被申請(qǐng)人在二審中提交的2012年10月9日青島市城陽(yáng)區(qū)人民法院立案受理通知書(shū)、民事起訴書(shū)及(2012)城商初字第xxxx號(hào)民事裁定書(shū)三份證據(jù)，申請(qǐng)人認(rèn)為該三份證據(jù)不屬于新證據(jù)，不予質(zhì)證。而二審法院卻在對(duì)本案有重大影響的三份證據(jù)未予質(zhì)證的情況下，就予以采納，是不合法的。
    申請(qǐng)事由三：符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百條第五項(xiàng)，具體理由如下：
    為查清本案的事實(shí)和案件的順利審結(jié)，申請(qǐng)人xx于2013年12月13日向青島市中級(jí)人民法院提交調(diào)卷申請(qǐng)書(shū)，請(qǐng)求依法調(diào)取城陽(yáng)區(qū)人民法院(2012)城商初字第xxxx號(hào)民事案件的卷宗材料，該案卷所涉及的被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人提起的民事訴訟，主張被申請(qǐng)人與黃xx之間借款合同的保證人xx等承擔(dān)保證責(zé)任，返還借款本金及利息。申請(qǐng)人xx對(duì)此毫不知情，并且該案起訴書(shū)在未向申請(qǐng)人送達(dá)之時(shí)被申請(qǐng)人已申請(qǐng)裁駁，此后被申請(qǐng)人也未向申請(qǐng)人主張權(quán)利，申請(qǐng)人認(rèn)為保證期間已過(guò)，不應(yīng)再承擔(dān)保證責(zé)任。該案卷與本案有直接的關(guān)聯(lián)，而申請(qǐng)人不能自行調(diào)取，因此申請(qǐng)法院予以調(diào)閱。二審法院對(duì)申請(qǐng)人的申請(qǐng)未予調(diào)查，就自行判決，沒(méi)有充分保護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)利。
    綜上，二審法院判決申請(qǐng)人承擔(dān)還款責(zé)任是嚴(yán)重顯失公正的，申請(qǐng)人作為借款合同的保證人，本著利于借貸雙方順利合作的意愿，提供擔(dān)保，貸款人應(yīng)該在債權(quán)到期后積極主張債權(quán)，而不是通過(guò)惡意訴訟加重保證人的責(zé)任，因此，再審申請(qǐng)人不應(yīng)該承擔(dān)債務(wù)償還責(zé)任，懇請(qǐng)貴院依法再審，維護(hù)法律公正，糾正錯(cuò)誤，維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益。
    此致
    山東省高級(jí)人民法院。
    申請(qǐng)人：
    2013年12月20日。
    再審申請(qǐng)人：濱州市xxxx有限責(zé)任公司，住所地：濱州市xxxxxxxxxx,法定代表人：xxx，經(jīng)理。
    再審被申請(qǐng)人：濱州xxx擔(dān)保有限公司，住所地濱州市xxxxx大廈。法定代表人：xxx，董事長(zhǎng)。
    原審被告：濱州市xxxx制造有限公司，住所地：濱州市xxxxxxx號(hào)。法定代表人：xxx，經(jīng)理。
    原審被告：謝xx，男，19xx年x月1x日生，漢族，住濱州市xxxxxxx。
    原審被告：韓xx，女，19xx年x月x日生，漢族，住濱州市濱xxxxxx。
    原審被告：山東濱州市xx有限公司，住所地濱州市渤海五路xxx。法定代表人：xxx，董事長(zhǎng)。
    原審被告：濱州市xxx汽車(chē)銷(xiāo)售服務(wù)有限公司，住所地濱州市渤海五路xxx號(hào)。法定代表人：xxx，總經(jīng)理。
    原審被告：劉xxx，男，1975年5月9日生，漢族，住濱州市濱城區(qū)黃河五路507-1號(hào)3號(hào)樓1單元302室。
    再審申請(qǐng)人與再審被申請(qǐng)人因追償權(quán)糾紛一案，不服山東省高級(jí)人民法院(2014)魯商終字第xxxx號(hào)民事判決?，F(xiàn)依據(jù)《民事訴訟法》第二百條第一款第(二)、(六)項(xiàng)之規(guī)定，特向最高人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?BR>    再審請(qǐng)求。
    1、請(qǐng)求撤銷(xiāo)(2014)魯商終字第xxx號(hào)民事判決，依法改判再審申請(qǐng)人不承擔(dān)連帶清償責(zé)任。
    2、再審訴訟費(fèi)由再審被申請(qǐng)人承擔(dān)。
    再審事實(shí)和理由。
    一、再審被申請(qǐng)人濱州xxx擔(dān)保有限公司(下稱(chēng)xxx公司)是本案《借款合同》的實(shí)際出借人，規(guī)避法律的強(qiáng)制性規(guī)定違法放貸，《借款合同》應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效合同。
    1、關(guān)于“代xx”的身份。
    “代xx”是再審被申請(qǐng)人xxx公司的法人股東(濱州xx投資有限公司)中的一名普通員工。在借款人謝xx與再審被申請(qǐng)人的商談借款的過(guò)程中，代xx的身份是受再審被申請(qǐng)人的安排的職員。況且，代xx本人沒(méi)有巨額資金，假如代xx有巨額閑散資金，完全可以與謝xx自行聯(lián)系借款事宜，沒(méi)有必要經(jīng)過(guò)再審被申請(qǐng)人這一中介環(huán)節(jié)。
    其實(shí)，涉案爭(zhēng)議焦點(diǎn)之一就是要查明代xx的資金來(lái)源，即可確定實(shí)際借款人是再審被申請(qǐng)人，代xx只不過(guò)是再審被申請(qǐng)人的關(guān)聯(lián)企業(yè)的一個(gè)職工。無(wú)能力進(jìn)行民間借貸。
    2、關(guān)于“代xx”資金賬戶(hù)。
    一審中，謝xx、再審申請(qǐng)人均提交了需法院調(diào)取代xx資金來(lái)源的申請(qǐng)，并提供了詳細(xì)賬戶(hù)信息，遺憾的是一審法院拒絕調(diào)取。
    二審中，再審申請(qǐng)人再次提交需法院調(diào)取代xx資金來(lái)源的申請(qǐng)，同樣提供了詳細(xì)賬戶(hù)信息，闡明了該證據(jù)為查明出借借款事實(shí)的關(guān)鍵證據(jù)。再次遺憾的是，二審法院拒絕調(diào)取。
    關(guān)鍵證據(jù)“代xx”資金賬戶(hù)問(wèn)題，一、二審均未查清。
    3、關(guān)于新證據(jù)。
    因案情復(fù)雜，再審申請(qǐng)人再次調(diào)查后，獲取以下新信息證據(jù)：再審被申請(qǐng)人xxx公司的法定代表人是xx。xx又是濱州xx投資有限公司股東之一。濱州xx投資有限公司是再審被申請(qǐng)人xxx公司的法人股東。并迅速遞交二審法院，二審法院沒(méi)有開(kāi)庭質(zhì)證，武斷作出不予采信的決定，致事實(shí)不清。
    二、借款人謝xx與再審被申請(qǐng)人故意隱瞞解除房產(chǎn)抵押的事實(shí)，惡意串通、欺詐再審申請(qǐng)人，再審申請(qǐng)人依法不承擔(dān)反擔(dān)保責(zé)任。
    1、借款人謝xx在一、二審?fù)徶?，明確認(rèn)可與再審被申請(qǐng)人一起，欺詐再審申請(qǐng)人作反擔(dān)保人的事實(shí)，并提交了書(shū)面證據(jù)材料。一、二審法院無(wú)視該重要的證據(jù)存在，避而不提。
    2、“代xx”與借款人謝xx、韓xx以公證方式，在2012年10月31日簽訂了《房屋抵押借款合同》，借款期限為一年(2012年10月31日至2013年10與月30日止)，借款人謝xx、韓xx以其自有四套房產(chǎn)作抵押。但，以上當(dāng)事人又與2012年11月13日簽訂了第二份借款合同(未公證)，借款期限變更為1個(gè)月的時(shí)間即：2012年11月13日至2012年12月12日止。
    以未公證的后借款合同變更公證的原借款合同的借款期限，法律效力值得商榷，一、二審判決也未作法律效力的認(rèn)定。
    3、2013年3月19日，借款人謝xx、韓xx借款逾期。再審被申請(qǐng)人突然與謝xx、韓xx簽訂《承諾書(shū)》和《委托保證合同》，從實(shí)際借款人的身份變更又為保證人。明知謝xx、韓xx的借款逾期、四套房產(chǎn)被解除抵押以及山東濱州市xx汽貿(mào)有限公司、濱州市xx汽車(chē)銷(xiāo)售服務(wù)有限公司經(jīng)營(yíng)狀況惡化的情況下仍為其提供保證，這一行為的本身就存在主觀上的欺詐。
    4、再審被申請(qǐng)人在提供格式反擔(dān)保合同時(shí)，要求再審申請(qǐng)人等人進(jìn)行提供反擔(dān)保。但是在，簽訂反擔(dān)保合同時(shí)后當(dāng)日下午，借款人謝xx、韓xx按照與再審被申請(qǐng)人已商定的意見(jiàn)，將四套房產(chǎn)進(jìn)行解除抵押，再次印證了再審被申請(qǐng)人、代xx、謝xx、韓xx惡意串通的事實(shí)。
    原因是，在提供反擔(dān)保時(shí)，借款人謝xx、韓xx告知再審申請(qǐng)人已有房產(chǎn)抵押，房產(chǎn)價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于借款數(shù)額，反擔(dān)保無(wú)風(fēng)險(xiǎn)。基于信任，再審申請(qǐng)人才決定提供反擔(dān)保。謝xx、韓xx借款數(shù)額巨大，如果知道房產(chǎn)隨即將被解除抵押，再審申請(qǐng)人根本不會(huì)為其提供反擔(dān)保。
    再審被申請(qǐng)人與謝xx、韓xx損害了再審申請(qǐng)人的權(quán)益。合同法第52條的規(guī)定，反擔(dān)保合同屬于無(wú)效合同，依法不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
    三、反擔(dān)保合同第3.2、3.3條款，因違反擔(dān)保法的規(guī)定，屬于無(wú)效條款。
    1、擔(dān)保法及物權(quán)法對(duì)于債務(wù)人以自有財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押和有保證人保證并存時(shí)，明確規(guī)定了實(shí)現(xiàn)權(quán)益的法定順位。法律依據(jù)為：《物權(quán)法》第一百九十四條規(guī)定，抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容，但抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人書(shū)面同意，不得對(duì)其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。債務(wù)人以自己的財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，抵押權(quán)人放棄該抵押權(quán)、抵押權(quán)順位或者變更抵押權(quán)的，其他擔(dān)保人在抵押權(quán)人喪失優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任，但其他擔(dān)保人承諾仍然提供擔(dān)保的除外。
    2、本案中，代xx、再審被申請(qǐng)人均放棄了對(duì)借款人謝xx房產(chǎn)抵押，依據(jù)上述法律的規(guī)定，作為反擔(dān)保人在再審被申請(qǐng)人喪失抵押優(yōu)先受償權(quán)益的范圍內(nèi)免除擔(dān)保責(zé)任”。
    3、再審申請(qǐng)人及其他反擔(dān)保人均沒(méi)有書(shū)面承諾繼續(xù)提供擔(dān)保。
    四、二審對(duì)上訴費(fèi)的處理不妥，再審申請(qǐng)人上訴時(shí)，二審法院是按照兩個(gè)案件立案的，收取訴訟費(fèi)也是按照兩個(gè)案件收取訴訟費(fèi)的，而二審判決卻只判決了一份訴訟費(fèi)。
    綜上所述，請(qǐng)最高人民法院查清事實(shí)，依法改判再審申請(qǐng)人不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。
    此致
    最高人民法院。
    再審申請(qǐng)人：濱州市xxxx有限責(zé)任公司。
    2014年12月26日。
    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇四
    原審法院名稱(chēng)及生效法律文書(shū)名稱(chēng)案由：
    一審上海市寶山區(qū)人民法院寶民一（民）初字第6092號(hào)判決書(shū)。
    二審上海市第二中級(jí)人民法院（）滬二中民一（民）終字第2511號(hào)判決書(shū)。
    由上海市高級(jí)人民法院審查再審申請(qǐng)（2009）滬高民一（民）申字第1538號(hào)裁定書(shū)。
    申請(qǐng)?jiān)賹徥掠桑?BR>    申請(qǐng)人因原審判決，裁定的事實(shí)不清，認(rèn)定基本事實(shí)缺乏證據(jù)，申請(qǐng)人有據(jù)推翻其認(rèn)定事實(shí)。且原審嚴(yán)重違反訴訟程序，不按規(guī)定質(zhì)證，辨論，抹煞工傷復(fù)發(fā)確需治療的事實(shí)，混淆復(fù)發(fā)鑒定與再次鑒定的概念區(qū)別，適用法律錯(cuò)誤等。故申請(qǐng)人不服（2009）滬高民一（民）申字第1538號(hào)駁回申請(qǐng)?jiān)賹彽拿袷虏枚耙粚?、二審判決，依據(jù)《民訴法》第一百七十九條規(guī)定的第（一）、（二）、（四）、（五）、（六）、（十）項(xiàng)規(guī)定的情形申請(qǐng)最高人民法院撤銷(xiāo)原裁定及判決，立案再審。
    再審訴訟請(qǐng)求：
    1、請(qǐng)求撤銷(xiāo)滬高院裁定及一審、二審判決，立案再審，并將案由改回勞動(dòng)合同糾紛案。
    2、請(qǐng)求查明申請(qǐng)人工傷復(fù)發(fā)確需治療的事實(shí)及被申請(qǐng)人二次違約及違法終止勞動(dòng)合同及退工的事實(shí)，依法判令被申請(qǐng)人順延與申請(qǐng)人的勞動(dòng)合同，恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系。
    3、訴訟費(fèi)，鑒定費(fèi)等由被申請(qǐng)人承擔(dān)。
    再審依據(jù)的事實(shí)和理由：
    （一）、申請(qǐng)人按“勞動(dòng)合同糾紛案”起訴，一審也按勞動(dòng)合同糾紛案由立案。二審擅自改為“確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系”案由審理，高院亦按此審查，但本案糾紛是對(duì)終止勞動(dòng)合同是否合約，是否合法的爭(zhēng)議，并非是在即成違法終止勞動(dòng)合同的狀態(tài)下確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系是否存在的問(wèn)題，因此申請(qǐng)人認(rèn)為此案由應(yīng)當(dāng)改回“勞動(dòng)合同糾紛”較為卻當(dāng)。
    （二）、原審事實(shí)不清，所查事實(shí)，缺乏證據(jù)，且有證據(jù)證明遺漏重要事實(shí)。
    （三）、原審裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律不當(dāng)。
    二、生效的判決認(rèn)為申請(qǐng)人超過(guò)仲裁時(shí)效，屬于運(yùn)用法律錯(cuò)誤。
    《勞動(dòng)法》第82條雖然規(guī)定了提出仲裁要求的一方應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)爭(zhēng)議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)提出書(shū)面申請(qǐng)，但法律另有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)從其規(guī)定。
    《勞動(dòng)法》第72條規(guī)定：“用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)”。
    國(guó)務(wù)院《關(guān)于企業(yè)職工養(yǎng)老保險(xiǎn)制度改革的決定》(國(guó)發(fā)[1991]33號(hào))規(guī)定：“企業(yè)逾期不繳，要按規(guī)定加收滯納金”。
    《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》(國(guó)務(wù)院第259號(hào)令)第12條規(guī)定：“社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)不得減免”。第13條規(guī)定：“繳費(fèi)單位未按規(guī)定繳納和代扣代繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，由勞動(dòng)保障行政部門(mén)或者稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令其限期繳納;逾期仍不繳納的，除補(bǔ)繳欠繳的數(shù)額外，從欠繳之日起，按日加收千分之二的滯納金。”
    根據(jù)以上規(guī)定，繳納社會(huì)保險(xiǎn)如同國(guó)家稅收，是具有強(qiáng)制性的，勞動(dòng)者追索社會(huì)保險(xiǎn)不應(yīng)受時(shí)效的限制;被申請(qǐng)人沒(méi)有證據(jù)證明申請(qǐng)人2001年以后不在其單位，又沒(méi)有證據(jù)證明申請(qǐng)人2001年已經(jīng)解除或終止了申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系，那么被申請(qǐng)人就應(yīng)當(dāng)為申請(qǐng)人繳納養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)，并支付申請(qǐng)人經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
    綜上所述，本案事實(shí)清楚，雙方權(quán)利、義務(wù)明確，原審法院故意違背事實(shí)、片面理解法律，故而做出了錯(cuò)誤的判決。為維護(hù)申請(qǐng)人合法權(quán)益，特向省高級(jí)人民法院提出再審申請(qǐng)，懇切希望貴院依法撤銷(xiāo)原判，支持申請(qǐng)人的'訴訟請(qǐng)求。
    此致
    湖北省高級(jí)人民法院。
    xx年xx月xx日。
    代書(shū)人：楊xx。
    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇五
    一審被告：李某某，女。
    申請(qǐng)人因房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案，不服濟(jì)南市中級(jí)人民法院（20xx）濟(jì)民一終字第某號(hào)民事判決，特向貴院申請(qǐng)抗訴。
    申請(qǐng)貴院對(duì)濟(jì)南市中級(jí)人民法院（20xx）濟(jì)民一終字第某號(hào)民事判決，依法抗訴。
    一、原審判決符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十九條第一款第（二）項(xiàng)的規(guī)定，原審判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明，具體理由如下：
    （一）原審判決認(rèn)定，申請(qǐng)人、一審被告與被申請(qǐng)人簽訂的《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》有效，屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
    申請(qǐng)人與一審被告為姐弟關(guān)系，xx年某月某日二人繼承了本案訴爭(zhēng)房屋，并辦理了過(guò)戶(hù)手續(xù)。但在繼承該房屋時(shí)，一審被告已經(jīng)于xx年某月某日與孫某某結(jié)婚，根據(jù)《中華人民共和國(guó)婚姻法》第十七條的規(guī)定，一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，因此，該房產(chǎn)的共有人有三人：申請(qǐng)人、一審被告和孫某某。申請(qǐng)人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫某某同意的情況下，擅自與被申請(qǐng)人簽訂《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》，其行為屬于無(wú)權(quán)處分行為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第五十一條的規(guī)定，只有經(jīng)過(guò)權(quán)利人追認(rèn)或無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該行為才有效。原審判決在未查明孫某某對(duì)申請(qǐng)人和一審被告的。行為是否追認(rèn)的情況下，徑行認(rèn)定該《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》有效，屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
    （二）原審判決認(rèn)定，辦理過(guò)戶(hù)的時(shí)間為給付首付款時(shí)，屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
    首先，一審被告做出的“余款過(guò)戶(hù)、貸款后付清”的意思表示無(wú)效。本案訴爭(zhēng)房屋有三個(gè)共有人，在沒(méi)有其他兩個(gè)共有人的授權(quán)，事后也未取得他們追認(rèn)的情況下，一審被告的意思表示不能視為是其他兩個(gè)共有權(quán)人的意思表示，一審被告的該意思表示對(duì)其他兩個(gè)共有人沒(méi)有約束力。
    其次，該《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》約定的辦理過(guò)戶(hù)的時(shí)間不明確，未明確約定買(mǎi)賣(mài)雙方履行義務(wù)的先后順序?！斗课葙I(mǎi)賣(mài)合同》第三條第四款約定，“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費(fèi)用后，協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證?！倍摗斗课葙I(mǎi)賣(mài)合同》第四款規(guī)定，“自本合同簽訂之日起，甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)?！睆囊陨峡梢钥闯觯摗斗课葙I(mǎi)賣(mài)合同》對(duì)辦理過(guò)戶(hù)的時(shí)間的約定是矛盾的，約定不明確。依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十一條的規(guī)定，在此情況下，雙方應(yīng)協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中，跟據(jù)合同條款無(wú)法確定過(guò)戶(hù)時(shí)間，只能按交易習(xí)慣確定，而房屋買(mǎi)賣(mài)的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過(guò)戶(hù)手續(xù)。
    綜上，該房屋的過(guò)戶(hù)時(shí)間應(yīng)為付清全部房款時(shí)，而不是給付首付款時(shí)，因此，原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
    二、原審判決符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十九條第一款第（七）項(xiàng)的規(guī)定，原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的，具體理由如下：
    原審判決認(rèn)為，被申請(qǐng)人有先履行抗辯權(quán)，屬適用法律錯(cuò)誤。如前所述，該房屋的過(guò)戶(hù)時(shí)間為付清全部購(gòu)房款時(shí)，在被申請(qǐng)人沒(méi)有付清全款的情況下，原審法院依據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第六十七條的規(guī)定，認(rèn)定被申請(qǐng)人享有先履行抗辯權(quán)，判決申請(qǐng)人與一審被告辦理過(guò)戶(hù)手續(xù)，屬適用法律錯(cuò)誤。
    三、原審判決符合《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定，違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形，具體理由如下：
    如前所述，孫某某是訴爭(zhēng)房屋的共有人，其不參加訴訟，無(wú)法查明案情，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定，法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒(méi)有追加，導(dǎo)致認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，把原本無(wú)效的《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》認(rèn)定為有效，進(jìn)而錯(cuò)誤判決申請(qǐng)人辦理房屋過(guò)戶(hù)手續(xù)，嚴(yán)重?fù)p害了申請(qǐng)人的合法權(quán)益。
    綜上所述，原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤、適用法律錯(cuò)誤、違反法定程序影響案件的正確判決，故特申請(qǐng)抗訴，望支付支持。
    此致
    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇六
    被申請(qǐng)人：新鄉(xiāng)市人民政府。
    法定代表人：某某某，市長(zhǎng)。
    申請(qǐng)人因行政賠償一案，不服河南省高級(jí)人民法院（20xx）豫法行終字第00189號(hào)行政賠償判決書(shū)的判決，特向你院申請(qǐng)?jiān)賹彙?BR>    請(qǐng)求事項(xiàng)：
    1、要求被申請(qǐng)人對(duì)強(qiáng)行違法拆除申請(qǐng)人位于新鄉(xiāng)市康樂(lè)巷21號(hào)234.75平方米的住房恢復(fù)原狀或原地安置符合客觀事實(shí)和法律。
    2、依法判令被申請(qǐng)人返還其強(qiáng)行拉走申請(qǐng)人的全部家庭財(cái)產(chǎn)。
    3、判令被申請(qǐng)人賠償申請(qǐng)人誤工費(fèi)、差旅費(fèi)、訴訟費(fèi)、律師費(fèi)、精神損失等費(fèi)用共計(jì)1420156元。
    事實(shí)與理由：
    一、原審判決認(rèn)定了：“某某某被拆除的房屋面積為234.75平方米。申請(qǐng)人現(xiàn)在居住的房屋屬他人名下的房產(chǎn)，新鄉(xiāng)市人民政府十幾年來(lái)對(duì)此問(wèn)題沒(méi)有澄清和解決，不能認(rèn)定新鄉(xiāng)市人民政府已對(duì)某某某進(jìn)行了安置，新鄉(xiāng)市人民政府應(yīng)當(dāng)對(duì)違法拆遷某某某234.75平方米房產(chǎn)全部予以賠償?！?BR>    二、就目前為止，申請(qǐng)人房屋被違法拆遷后的土地仍未開(kāi)發(fā)，具備恢復(fù)原狀和原地安置的條件。原審判決在認(rèn)定了被申請(qǐng)人違法拆遷應(yīng)對(duì)申請(qǐng)人進(jìn)行全部賠償?shù)那闆r下，沒(méi)有支持該項(xiàng)請(qǐng)求，明顯錯(cuò)誤。
    三、
    被申請(qǐng)人非法拆遷申請(qǐng)人房屋時(shí)，曾將申請(qǐng)人的全部家庭財(cái)產(chǎn)強(qiáng)行拉走，至今未還。原審不支持該項(xiàng)請(qǐng)求，明顯違背客觀和法律。
    四、因被申請(qǐng)人的錯(cuò)誤申請(qǐng)執(zhí)行造成了申請(qǐng)人某某某被錯(cuò)誤的拘留十五天，給申請(qǐng)人的精神造成了極大的打擊和傷害。因此，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)對(duì)申請(qǐng)人給予精神賠償。
    五、為了維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益，十幾年來(lái)申請(qǐng)人幾十次訴訟，上百次的上訪(fǎng)，被申請(qǐng)人總是制造假的證據(jù)，千方百計(jì)的阻撓。其違法的行為給申請(qǐng)人的身心都造成的損害。致使申請(qǐng)人無(wú)法安居樂(lè)業(yè)。期間共花去差旅費(fèi)、交通費(fèi)、訴訟費(fèi)、律師費(fèi)等30萬(wàn)元。依法也應(yīng)當(dāng)由被申請(qǐng)人賠償。
    綜上所述，原審判決被申請(qǐng)人僅支付申請(qǐng)人166750.65元，違背客觀和法律。因?yàn)椋?66750.65元在今天的新鄉(xiāng)市連100平方米的住房都買(mǎi)不到，如何能作為234.75平方米的賠償？故此，特向法院申請(qǐng)?jiān)賹?，?qǐng)求法院支持申請(qǐng)人的各項(xiàng)請(qǐng)求，使申請(qǐng)人的合法權(quán)益得以維護(hù)。
    此致
    申請(qǐng)人：某某某。
    二〇〇八年四月二十五日。
    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇七
    被申請(qǐng)機(jī)關(guān)：xx市司法局，地址。
    申請(qǐng)事項(xiàng)：申請(qǐng)人不服xx市xx區(qū)人民法院行政裁定書(shū)（20xx）下行初字第27號(hào)、xx省xx市中級(jí)人民法院（20xx）杭行終字第190號(hào)行政裁定，特申請(qǐng)xx市檢察院依法監(jiān)督，提出抗訴。
    事實(shí)與理由：
    申請(qǐng)人向xx市司法局投訴律師xx違法違紀(jì)行為，在接受委托后，不認(rèn)真履行職責(zé)，損害我的合法權(quán)益。要求xx市司法局調(diào)查處理xx，并依法賠償損失。
    xx市司法局接收投訴材料后，沒(méi)有根據(jù)《律師和律師事務(wù)所違法行為處罰辦法》、《司法行政機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》履行法定職責(zé)。20xx年7月21日，申請(qǐng)人在xx市xx區(qū)人民法院提起行政訴訟，訴請(qǐng)被告依法履行法定職責(zé)，作出處罰xx的決定。
    本案通過(guò)立案審查程序，依法組成合議庭，于同年9月2公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。
    一、被告沒(méi)有依法履行法定職責(zé)事實(shí)清楚。
    1、被告《行政答辯狀》上稱(chēng)：接到投訴后，我局律師管理處即開(kāi)展了調(diào)查工作，調(diào)取了五聯(lián)所得有關(guān)案件材料。但在被告所提供證據(jù)清單及相應(yīng)證據(jù)上，并沒(méi)有關(guān)于被告依法調(diào)取五聯(lián)所有關(guān)材料的事實(shí)證據(jù)和法律依據(jù)。
    2、被告所提供“證據(jù)”違法。
    被告所提供“證據(jù)”1、4、5、6、7、8都是從xx市律師協(xié)會(huì)中獲取，系違法。申請(qǐng)人先向律師協(xié)會(huì)投訴，由于律師協(xié)會(huì)的不負(fù)責(zé)任失去了申請(qǐng)人的信任，繼而向被告投訴xx的違法違紀(jì)行為。因此被告不存在法律上所規(guī)定的委托律師協(xié)會(huì)調(diào)查行為，因?yàn)橛欣﹃P(guān)系，律師協(xié)會(huì)還應(yīng)該予以回避。但是本案被告提交的大部分證據(jù)，都是xx市律師協(xié)會(huì)的杰作。這些所謂“證據(jù)”，除了證明被告行為違法外，可以確切地證明被告沒(méi)有依法履行法定職責(zé)事實(shí)清楚。
    3、被告沒(méi)有向法庭提供申請(qǐng)人《投訴書(shū)》及相應(yīng)證據(jù)。
    申請(qǐng)人向被告提供了《投訴書(shū)》及相應(yīng)證據(jù)材料，投訴xx了違法違紀(jì)行為。但在本案中，被告除了提供《非訴訟事務(wù)委托代理合同》、《委托代理合同》之外，并沒(méi)有提供《投訴書(shū)》及相應(yīng)證據(jù)材料，被告隱匿申請(qǐng)人《投訴書(shū)》及相應(yīng)證據(jù)材料的目的是什么？因?yàn)榉ㄍラ_(kāi)庭審理后沒(méi)有依法對(duì)證據(jù)進(jìn)行認(rèn)定，法庭對(duì)事實(shí)的判斷顯然有了錯(cuò)誤。
    4、被投訴人人xx違法違紀(jì)事實(shí)清楚。
    1）違法違規(guī)律師xx提供無(wú)法履行“非訴事務(wù)委托代理合同”委托事項(xiàng)，欺詐申請(qǐng)人交付律師代理費(fèi)。
    2）違法違規(guī)律師xx接受委托后，沒(méi)有依法調(diào)查收集證據(jù)；封存住院病歷材料。
    3）違法違規(guī)律師xx接受委托后，故意縮減申請(qǐng)人受損害事實(shí)。
    4）違法違規(guī)律師xx接受委托后，不依法計(jì)算賠償標(biāo)的，故意損害申請(qǐng)人的合法利益（依法計(jì)算標(biāo)的60多萬(wàn)，被縮減成5萬(wàn)多）。
    5）違法違規(guī)律師xx接受委托后，故意隱匿申請(qǐng)人提供的重要原始證據(jù)。
    根據(jù)《律師和律師事務(wù)所違法行為處罰辦法》第八條第九項(xiàng)規(guī)定：接受委托后，不認(rèn)真履行職責(zé)，給委托人造成損失的；第十二項(xiàng)規(guī)定：接受委托后，故意損害委托人的利益……；屬于《律師法》（原律師法）第四十四條第十一項(xiàng)規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)給予處罰的其他行為”，司法行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)根據(jù)《律師法》以及本辦法給予相應(yīng)的處罰。
    二、原審法院違反法律規(guī)定，對(duì)證據(jù)不作出事實(shí)認(rèn)定。
    被告xx市司法局《答辯狀》與其所提供證據(jù)不符，所提供的大部分證據(jù)，不具備合法性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性。缺乏事實(shí)證據(jù)和法律依據(jù)。原審法院在公開(kāi)開(kāi)庭審理后，居然不對(duì)證據(jù)作出認(rèn)定。
    原審法院裁定及庭審筆錄證明原審法院沒(méi)有對(duì)證據(jù)作出認(rèn)定。
    三、原審法院違反程序，對(duì)被告沒(méi)有依法履行法定職責(zé)事實(shí)作出認(rèn)定。
    被告即沒(méi)有提供投訴后的登記證據(jù)，也沒(méi)有依據(jù)《xx市律師、律師事務(wù)所投訴檔案和不良行為檔案管理辦法》提供被投訴人xx投訴檔案以及根據(jù)以上律師違法違規(guī)行為所相應(yīng)法律、程序規(guī)定應(yīng)履行職責(zé)的事實(shí)證據(jù)及法律依據(jù)。被告沒(méi)有提供對(duì)被投訴人xx依法受理立案調(diào)查并作出具有事實(shí)證據(jù)和法律依據(jù)的處理意見(jiàn)。原審法院應(yīng)根據(jù)事實(shí)認(rèn)定被告沒(méi)有依法履行法定職責(zé)。
    四、本案不存在超過(guò)訴訟時(shí)效。
    本案已經(jīng)通過(guò)立案合議庭審查，不存在超過(guò)訴訟時(shí)效問(wèn)題。原審法院不審查xx市司法局的違法行為，反而以“超過(guò)訴訟時(shí)效”剝奪申請(qǐng)人的合法訴權(quán)。
    被告沒(méi)有證據(jù)證明其依法履行了法定職責(zé)，就不存在超過(guò)訴訟時(shí)效的事實(shí)。法律上對(duì)不履行法定職責(zé)作出了60日后就可以起訴的起算時(shí)間，但沒(méi)有作出不履行法定職責(zé)的訴訟限制時(shí)效。
    這項(xiàng)立法的用意就是維護(hù)公民的監(jiān)督權(quán)、控告權(quán)、申請(qǐng)權(quán)、訴訟權(quán)等公民權(quán)利。
    五、原審法院沒(méi)有依職權(quán)主動(dòng)追加第三人。
    本案原告是投訴人，被投訴人xx.司法行政機(jī)關(guān)為監(jiān)管機(jī)關(guān)，所行使職權(quán)的行政管理相對(duì)人是xx及律師事務(wù)所。被告是否依法履行法定職責(zé)，經(jīng)法定程序向xx所在律師事務(wù)所進(jìn)行調(diào)查取證，都跟xx及xx五聯(lián)律師所相關(guān)。原審法院追加第三人，才能更清楚地查明案件事實(shí)，才有可能最大限度地保證司法程序公正，對(duì)案件作出正確的裁判。原審法院沒(méi)有依職權(quán)主動(dòng)追加第三人，說(shuō)明原審法院對(duì)被告沒(méi)有依法履行法定職責(zé)的事實(shí)非常清楚。
    此呈。
    vv人民檢察院。
    申請(qǐng)日期：
    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇八
    （三）再審判決、裁定有明顯錯(cuò)誤的。
    人民檢察院對(duì)當(dāng)事人的申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)在三個(gè)月內(nèi)進(jìn)行審查，作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。當(dāng)事人不得再次向人民檢察院申請(qǐng)檢察建議或者抗訴。
    是的，沒(méi)錯(cuò)！再看《民事訴訟法》第二百一十五條規(guī)定，最高人民檢察院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院，發(fā)現(xiàn)有本法第二百零七條規(guī)定情形之一的，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書(shū)損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的，應(yīng)當(dāng)提出。
    地方各級(jí)人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第二百零七條規(guī)定情形之一的，或者發(fā)現(xiàn)調(diào)解書(shū)損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益的，可以向同級(jí)人民法院提出，并報(bào)上級(jí)人民檢察院備案；也可以提請(qǐng)上級(jí)人民檢察院向同級(jí)人民法院提出。
    各級(jí)人民檢察院對(duì)審判監(jiān)督程序以外的其他審判程序中審判人員的違法行為，有權(quán)向同級(jí)人民法院提出。
    細(xì)心的小伙伴已經(jīng)明白了，其實(shí)問(wèn)題是有一些小陷阱的。裁定是《民事訴訟法》規(guī)定的對(duì)程序事項(xiàng)進(jìn)行處理后使用的文書(shū)，不涉及當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利，因此，沒(méi)有既判力，一般不適用審判監(jiān)督程序進(jìn)行救濟(jì)。例外是不予受理和駁回起訴的裁定，由于其效果涉及當(dāng)事人的基本訴權(quán)，故有必要特別保護(hù)。因此，最高人民法院《關(guān)于適用〈^v^民事訴訟法〉的解釋》（本文以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民訴解釋》）第四百一十四條將人民檢察院可以抗訴的裁定限定為的裁定。可見(jiàn)，裁定原則上是不應(yīng)適用審判監(jiān)督程序的。駁回當(dāng)事人再審申請(qǐng)的裁定的主要功能是終結(jié)審査程序，對(duì)當(dāng)事人的實(shí)體民事權(quán)利不產(chǎn)生既判力和執(zhí)行力，并無(wú)特殊保護(hù)的必要，故不能適用再審程序，人民檢察院也就沒(méi)有對(duì)其提出抗訴的空間。
    如果原生效裁判確實(shí)存在應(yīng)當(dāng)再審的情形，人民檢察院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《民事訴訟法》第二百一十五條規(guī)定，對(duì)提起監(jiān)察建議或抗訴。
    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇九
    第二條裁決，即改判被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金47754元。
    申請(qǐng)理由。
    一、一審法院和二審法院判決適用法律錯(cuò)誤。
    一審法院和二審法院依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋【2014】14號(hào)）第十六條第一款，認(rèn)定申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人在勞動(dòng)合同期滿(mǎn)后終止勞動(dòng)關(guān)系并不違反法律規(guī)定，被申請(qǐng)人不需要支付違法解除勞動(dòng)關(guān)系賠償金只需支付申請(qǐng)人解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
    申請(qǐng)人認(rèn)為：申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人的勞動(dòng)爭(zhēng)議是發(fā)生在《中華人民。
    共和國(guó)勞動(dòng)合同法》2014年1月1日實(shí)施后，而且被申請(qǐng)人出具了解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)，并不是終止勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)，按照新法優(yōu)先適用的原則，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人的勞動(dòng)爭(zhēng)議優(yōu)先適用《^v^勞動(dòng)合同法》和《^v^勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》，不存在依據(jù)（法釋【2014】14號(hào)）第十六條第一款的情形。
    一審、二審依據(jù)在《^v^勞動(dòng)合同法》實(shí)施前七年就已經(jīng)存在的（法釋【2014】14號(hào)）第十六條第一款來(lái)判定被申請(qǐng)人單方解除申請(qǐng)人勞動(dòng)關(guān)系的性質(zhì)，等于用（法釋【2014】14號(hào)）第十六條第一款來(lái)解釋《^v^勞動(dòng)合同法》，人為地?cái)U(kuò)大了主審法官的自由裁量權(quán)，極端不尊重^v^制定的《^v^勞動(dòng)合同法》，因?yàn)椋ǚㄡ尅?014】14號(hào)）是針對(duì)1994年^v^制定的《^v^勞動(dòng)法》的司法解釋。正是由于一審、二審的錯(cuò)誤認(rèn)定，導(dǎo)致申請(qǐng)人的合法權(quán)益受到嚴(yán)重侵害，本來(lái)被申請(qǐng)人需支付申請(qǐng)人9個(gè)月平均工資的賠償金變成個(gè)月平均工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
    事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系期間，應(yīng)該認(rèn)為是新的勞動(dòng)關(guān)系，跟2014年1月21日前雙方簽訂了三份合同沒(méi)有任何聯(lián)系，雙方不存在《^v^勞動(dòng)合同法》第四十條的情形下，被申請(qǐng)人不經(jīng)過(guò)申請(qǐng)人的同意單方解除雙方的勞動(dòng)關(guān)系，顯然是違法解除勞動(dòng)關(guān)系，更不是依法終止勞動(dòng)關(guān)系。要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)的是，被申請(qǐng)人單方解除雙方的勞動(dòng)關(guān)系跟申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人在2014年1月21日前簽訂了三份合同沒(méi)有任何聯(lián)系，只要是事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系期間，勞動(dòng)者無(wú)過(guò)錯(cuò)而且不存在《^v^勞動(dòng)合同法》第四十條的情形，單位單方解除勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系都屬于違法解除。
    依據(jù)《^v^勞動(dòng)合同法》，被申請(qǐng)人解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系，被申請(qǐng)人提不出解除勞動(dòng)關(guān)系的任何理由，不符合《^v^勞動(dòng)合同法》規(guī)定可以解除的情形，故被申請(qǐng)人解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系的行為違法。
    一審、二審依據(jù)（法釋【2014】14號(hào)）第十六條第一款來(lái)判定被申請(qǐng)人單方解除與申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系合法，從效果來(lái)看顯然是鼓勵(lì)用人單位不跟員工簽合同，鼓勵(lì)用人單位用工短期化，這嚴(yán)重違背了《^v^勞動(dòng)合同法》的立法宗旨。
    知書(shū)送到申請(qǐng)人家中，叫申請(qǐng)人簽收，一式兩份。申請(qǐng)人在兩份解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)都寫(xiě)明了于2014年8月17日收到通知書(shū)，通知書(shū)說(shuō)明了2014年8月18起解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系，并沒(méi)有說(shuō)明何種原因解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系。在申請(qǐng)人沒(méi)有任何過(guò)錯(cuò)下被申請(qǐng)人2014年8月17日通知申請(qǐng)人解除勞動(dòng)關(guān)系并立即實(shí)施，這是被申請(qǐng)人單方違法解除申請(qǐng)人勞動(dòng)關(guān)系的情形。根據(jù)解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)申請(qǐng)人的簽字，被申請(qǐng)人并沒(méi)有提前30日書(shū)面告知申請(qǐng)人。
    一審法院和二審法院不顧以上法律事實(shí)，認(rèn)為2014年7月17日被申請(qǐng)人書(shū)面通知申請(qǐng)人解除勞動(dòng)關(guān)系。一審法院明目張膽偏袒被申請(qǐng)人，認(rèn)為申請(qǐng)人2014年7月17日收到被申請(qǐng)人發(fā)出的解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)后，未提出異議，屬于協(xié)商一致解除的情形。二審法院則強(qiáng)詞奪理地認(rèn)為申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人的勞動(dòng)合同自2014年1月20日期滿(mǎn)后至2014年8月18日解除勞動(dòng)關(guān)系未滿(mǎn)一年適用（法釋【2014】14號(hào)）第十六條第一款，若滿(mǎn)一年則適用《^v^勞動(dòng)合同法》。
    一審法院和二審法院認(rèn)定法律事實(shí)錯(cuò)誤還表現(xiàn)在解除勞動(dòng)關(guān)系通知書(shū)明明寫(xiě)明了是解除勞動(dòng)關(guān)系，庭審中被申請(qǐng)人也沒(méi)有說(shuō)是終止申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系，一審法(請(qǐng)收藏好范文，請(qǐng)便下次訪(fǎng)問(wèn))院和二審法院卻偏偏依據(jù)（法釋【2014】14號(hào)）第十六條第一款認(rèn)定是終止勞動(dòng)關(guān)系，但在判決書(shū)里卻又沒(méi)有提出“終止勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”，而是仍提“解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”，以此來(lái)強(qiáng)調(diào)被申請(qǐng)人解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系合法。這說(shuō)明一審法院和二審法院有意免除被申請(qǐng)人的違法責(zé)任。
    一審法院和二審法院都濫用了法官的自由裁量權(quán)，導(dǎo)致同一個(gè)法。
    律事實(shí)出現(xiàn)了法院的判決跟南寧市勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)的裁決不一致。
    即使按照一審、二審的認(rèn)定，認(rèn)為被申請(qǐng)人解除申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系合法，由于證據(jù)表明被申請(qǐng)人并沒(méi)有提前30日書(shū)面告知申請(qǐng)人，因此被申請(qǐng)人應(yīng)該支付申請(qǐng)人一個(gè)月工資5306元的代通知金。但一審、二審并沒(méi)有作出該項(xiàng)判決。這也是一審法院和二審法院偏袒被申請(qǐng)人的表現(xiàn)。
    還有由于一審、二審的錯(cuò)誤判決，根據(jù)《^v^勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第六條，會(huì)造成在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間是由于申請(qǐng)人不愿簽書(shū)面勞動(dòng)合同的假相，這明顯對(duì)申請(qǐng)人不公平。
    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇十
    案由：王某對(duì)某市中級(jí)人民法院1998年6月16日（1998）杭某初字第36號(hào)刑事判決書(shū)和某省高級(jí)人民法院1998年12月18日（1998）某法刑終字第318號(hào)刑事裁定書(shū)不服，提出申訴，申請(qǐng)?jiān)賹彙?BR>    請(qǐng)求事項(xiàng)：
    1、請(qǐng)求撤銷(xiāo)某市中級(jí)人民法院1998年6月16日（1998）杭刑初字第36號(hào)刑事判決書(shū)和某省高級(jí)人民法院1998年12月18日（1998）浙法刑終字第318號(hào)刑事裁定書(shū)。
    2、請(qǐng)求對(duì)王某一案立案再審，依據(jù)事實(shí)和法律作出公正的判決。
    事實(shí)及理由：
    一、王某一案發(fā)現(xiàn)新的證據(jù)，證明原判決、裁定認(rèn)定的事實(shí)確有錯(cuò)誤。某市中級(jí)人民法院（1998）杭刑初字第36號(hào)刑事判決書(shū)第4頁(yè)寫(xiě)道：“被告人王某在擔(dān)任^v^某縣委書(shū)記期間，利用職務(wù)之便，先后為幫助和解決某絲綢集團(tuán)公司、某集團(tuán)公司及其下屬企業(yè)借貸資金和某集團(tuán)與某制藥有限公司的合作過(guò)程中，分別收受某絲綢集團(tuán)公司總經(jīng)理高某、某集團(tuán)公司總經(jīng)理夏某賄賂的錢(qián)財(cái)，共計(jì)現(xiàn)金人民幣155000元，美金2000元及價(jià)值人民幣7150元的松下彩電1臺(tái)。認(rèn)定以上事實(shí)的證據(jù)經(jīng)庭審質(zhì)證的有行賄人高某、夏某的供述及證人高某、嚴(yán)某、沈某、沈某某、胡某、張某、費(fèi)某、蔡某的證言”?！杜袥Q書(shū)》第5頁(yè)寫(xiě)道：“證人胡某、施某、吳某、繆某、錢(qián)某、鮑某的證言及某縣工商銀行、農(nóng)業(yè)銀行、中國(guó)銀行、建設(shè)銀行、縣財(cái)政局、中保財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)公司某市分公司向某絲綢集團(tuán)公司、某縣某集團(tuán)公司提供貸款的相關(guān)合同、支付憑證等書(shū)證，證實(shí)王某在解決企業(yè)資金問(wèn)題上向上述證人打招呼，要求支持和親自出面為某集團(tuán)爭(zhēng)取合資項(xiàng)目的事實(shí)。并有行賄人高某、夏某的供述相互印證”。
    而實(shí)際上，庭審過(guò)程中上述證人根本無(wú)一人到庭，其證言大部分未出示，且這些人中更有一些王某根本就不認(rèn)識(shí)，甚至連名字都沒(méi)聽(tīng)說(shuō)過(guò)。因此判決書(shū)中所說(shuō)“認(rèn)定以上事實(shí)的證據(jù)已經(jīng)庭審質(zhì)證”根本就不是事實(shí)。王某一案系因高某檢舉而起，而高某檢舉的內(nèi)容在案件進(jìn)行過(guò)程中曾多次發(fā)生變化，根本沒(méi)有事實(shí)依據(jù)，完全是按照辦案人員的要求出具的，實(shí)屬無(wú)中生有。并且，證人胡某、錢(qián)某等人關(guān)于王某在解決企業(yè)資金問(wèn)題上向其打招呼的證言也并非判決書(shū)所述，與證人作證的初衷完全不相符。現(xiàn)經(jīng)律師重新調(diào)查取證，取得上述相關(guān)證人的證言，均系證人的真實(shí)意思表示，是證明原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)確有錯(cuò)誤的有力證據(jù)?，F(xiàn)分述如下：
    （一）證人高某于2006年11月27日出具的證言?xún)?nèi)容為：我叫高某，男，1951年5月23日生，家住某省某縣城關(guān)鎮(zhèn)西門(mén)河下1號(hào)，現(xiàn)在某有限公司工作，任董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理。1997年天氣很熱的時(shí)間紀(jì)委找到我，把我關(guān)到戴河口水庫(kù)旁邊一個(gè)不知名的地方，六天六夜不讓我睡覺(jué)，只給吃的，在第六天的上午我實(shí)在熬不住了，不得不按照紀(jì)委給我提供的材料出具證言，他們寫(xiě)什么我就說(shuō)什么，感覺(jué)很對(duì)不起王某，但我也沒(méi)辦法，只能按紀(jì)委的材料說(shuō)。現(xiàn)就王某受賄罪的有關(guān)事實(shí)重新作證如下：
    1、我所有給王某的錢(qián)都不是為自己辦事，都是給他用于公務(wù)開(kāi)支，他當(dāng)時(shí)都給了我發(fā)票。
    2、1993年三、四月份某市人代會(huì)期間我沒(méi)有給王某1000元美金。3、1993年四、五月份我沒(méi)有在王某某縣人武部宿舍給他30000元錢(qián)。4、1993年11月我在某縣人武部給王某10000元，當(dāng)時(shí)他給了我發(fā)票。5、1994年春節(jié)前，我開(kāi)車(chē)送王某回某市過(guò)年時(shí)沒(méi)有在車(chē)上給他20000元錢(qián)。6、1994年春節(jié)我去王某家拜年，沒(méi)有給他10000元錢(qián)，只給他女兒一、二百元壓歲錢(qián)。
    7、1994年三、四月份王某去南京出差前我沒(méi)有給過(guò)他錢(qián)。8、1994年湖州人代會(huì)期間我沒(méi)有在王某住處給過(guò)他錢(qián)。
    9、1994年12月王某擔(dān)任省工商局副局長(zhǎng)后我沒(méi)有在他辦公室給過(guò)他錢(qián)，更沒(méi)有讓他幫忙辦理某集團(tuán)公司商標(biāo)。
    10、1994年12月我曾給王某送過(guò)一臺(tái)松下電視機(jī)用，當(dāng)時(shí)，王某還沒(méi)有汽車(chē)，生活用品不齊備，我就替他買(mǎi)了電視機(jī)，他搬家時(shí)打電話(huà)通知我讓我把電視機(jī)拿回去，我讓他把電視機(jī)留在某市，等我有空來(lái)拿。
    11、1996年王某從某市搬家到某市時(shí)，我沒(méi)有在某大酒店門(mén)口給過(guò)他10000元錢(qián)。12、1997年年初，我在杭州某大酒店給王某一些禮物，里面夾了1000元美金，后來(lái)王某發(fā)現(xiàn)后打電話(huà)讓我把1000元美金拿回去，但是后來(lái)我沒(méi)機(jī)會(huì)去拿了。
    以上證言全部是真實(shí)的，我愿作證，承擔(dān)證言虛假的法律后果?！?BR>    高某的上述證言還有證人戴某的證言對(duì)有關(guān)問(wèn)題予以輔證。
    （二）證人戴某于2006年11月15日出具的證人證言?xún)?nèi)容為：“我叫戴某，原某縣縣委辦公室駕駛員，作證如下：
    1、我在某縣委辦時(shí)，給王某書(shū)記開(kāi)車(chē)，我送王某書(shū)記在1994年春節(jié)前一天（小年夜）下午去某市過(guò)年，我記得到某市以后我們到煤氣站換煤氣，因煤氣站停了王某的煤氣，與煤氣站的一位同志發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，后來(lái)為煤氣的事找到市政府辦公室，煤氣的事落實(shí)了，我回某縣了。
    2、我記得1993年5月初（五一節(jié)以后）的一天，王某書(shū)記打電話(huà)給我。讓我早晨早點(diǎn)到某市接他，他要到某市去會(huì)見(jiàn)一個(gè)外國(guó)人和他的老師。我記得那天我是早晨5點(diǎn)左右離開(kāi)某縣，開(kāi)車(chē)到某市接王書(shū)記到某大廈吃早飯，吃過(guò)早飯后把外國(guó)人及王某的老師送到某縣，后送回某市。第二天在某市陪外國(guó)人游玩。
    開(kāi)業(yè)送了一套羅蒙西服給王某，我拿到了車(chē)上他知道后一定要我退還給廠(chǎng)里，他沒(méi)有收?！?BR>    （三）證人胡某原系某縣工商銀行行長(zhǎng)，其于2006年11月17日出具的證言?xún)?nèi)容為：“關(guān)于王某在某縣任縣委書(shū)記期間要我行貸款同我本人聯(lián)系的情況說(shuō)明：根據(jù)本人回憶，王某要求工商銀行貸款有來(lái)過(guò)一次電話(huà)（何年月記不清），要求縣工行與縣農(nóng)行拼盤(pán)貸款解決郵電局程控電話(huà)項(xiàng)目的貸款，其他在他在任期間沒(méi)有要求我為哪一個(gè)項(xiàng)目、哪一個(gè)企業(yè)貸過(guò)款（包括某集團(tuán)公司）。關(guān)于某集團(tuán)公司，本人回憶，有一次王某打電話(huà)給我，說(shuō)你們行長(zhǎng)在不在，我說(shuō)在，他說(shuō)到某集團(tuán)公司去看一看，后我與工行副行長(zhǎng)一起隨王某去該企業(yè)，由廠(chǎng)長(zhǎng)高某陪同，看了一下車(chē)間。已到中午十二點(diǎn)吃飯時(shí)候，我們工行3人與王某在一個(gè)小飯店里吃便飯，高某也在。飯費(fèi)由我行支付。吃飯期間也沒(méi)有談企業(yè)貸款一事。飯后我回單位去?！?BR>    （四）證人錢(qián)某原系某縣副縣長(zhǎng)，其于2006年11月16日出具的證人證言?xún)?nèi)容為：“我叫錢(qián)某，原是某縣副縣長(zhǎng)，與王某同事，現(xiàn)作證如下：
    1、我和王某同去北京（大概是1994年左右），一是為組織同鄉(xiāng)會(huì)，二是找有關(guān)部門(mén)想組織一點(diǎn)資金，支持某縣經(jīng)濟(jì)建設(shè)。高某路上與我們一同去的，在北京各自辦自己的事情。同鄉(xiāng)會(huì)組織的很順利，資金沒(méi)有組織。在這個(gè)過(guò)程中沒(méi)有看到王某與高某有什么經(jīng)濟(jì)往來(lái)。我們出去是為了工作，想給某縣經(jīng)濟(jì)建設(shè)出點(diǎn)力。他這種行為是不可能的。
    2、我同王某同去南京，為了投資方與某鋼鐵廠(chǎng)在鋼材的營(yíng)銷(xiāo)上聯(lián)營(yíng)，解決某縣經(jīng)濟(jì)的困難，雙方達(dá)到很好意向。王某在這個(gè)問(wèn)題上沒(méi)有半點(diǎn)私利。
    3、王某為解決某縣重點(diǎn)企業(yè)的困難，需要協(xié)調(diào)資金，跟我通個(gè)氣，要我搞調(diào)查，這種情況是有的，但都是按照企業(yè)的實(shí)際情況、企業(yè)是否存在風(fēng)險(xiǎn)、而且銀行是否有資金、操作是否有可能性、是否符合信貸政策這個(gè)原則辦理的，王某不存在強(qiáng)硬辦理的事情。某企業(yè)同樣是按照這個(gè)原則辦理的。”
    上述證人證言?xún)?nèi)容均有證人高某、戴某、胡某、錢(qián)某的證言原件印證。以上證據(jù)可以證明，原判決、裁定認(rèn)定的事實(shí)存在嚴(yán)重錯(cuò)誤，本案的關(guān)鍵證人高某出具的證人證言前后存在重大矛盾，其中原因高某已在新的證人證言中予以說(shuō)明，他是由于紀(jì)委辦案人員采用非肉刑的刑訊逼供才違心檢舉王某。我們完全有理由相信他所述事實(shí)，因?yàn)榧o(jì)委的辦案人員也是用同樣方式取得王某的口供的。至于證人胡某、錢(qián)某，在律師的調(diào)查取證過(guò)程中則表示自始至終沒(méi)有出具過(guò)證明王某犯罪的證言，他們說(shuō)不能想象原審法院判決書(shū)的內(nèi)容是從何而來(lái)。
    因此，鑒于王某一案取得新的證據(jù)，證明原判決、裁定認(rèn)定的事實(shí)與實(shí)際不符，確有錯(cuò)誤，根據(jù)《^v^刑事訴訟法》第204條的規(guī)定：當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬的申訴符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)重新審判：（一）有新的證據(jù)證明原判決、裁定認(rèn)定的事實(shí)確有錯(cuò)誤的；人民法院應(yīng)當(dāng)立案再審，重新作出公正的判決。
    二、王某一案在紀(jì)委審查、偵查和起訴階段，獲取被告人口供程序嚴(yán)重違法。
    （一）在紀(jì)委審查階段，辦案人員采取變相肉刑的方式逼取王某的口供。
    1997年5月9日下午，王某被某省紀(jì)委辦案人員從某省委黨校帶走，秘密隔離審查。在紀(jì)委會(huì)議室，一名領(lǐng)導(dǎo)向其宣讀了某省委對(duì)其進(jìn)行隔離審查的決定。當(dāng)時(shí)王某提出要求看省委的決定，但未讓其看，并且這份決定自始至終未讓王某見(jiàn)到。辦案人員當(dāng)時(shí)在詢(xún)問(wèn)王某的過(guò)程中，采取夜以繼日的車(chē)輪戰(zhàn)術(shù)，進(jìn)行刑訊逼供和誘供。王某不承認(rèn)他們所指控的問(wèn)題，就加以訓(xùn)斥，更不準(zhǔn)睡覺(jué)（從1997年5月9日下午至15日凌晨）。王某被身患的多種疾病折磨得痛苦萬(wàn)分（膽囊炎、膽結(jié)石、偏頭痛交替發(fā)作），苦苦哀求要藥，但因其不承認(rèn)他們指控的問(wèn)題而不給吃藥。在經(jīng)歷了100多個(gè)小時(shí)的辯解之后，王某被迫違心地相繼屈認(rèn)了辦案人員指控的全部問(wèn)題。睡眠是人最起碼的生理需要，有病要給予治療這是最起碼的人道，可這些最基本的人權(quán)在那些日子里完全被剝奪了?？戳?997年5月王某在經(jīng)受刑訊逼供時(shí)的兩份原始記錄及物證；看了1997年6月王某在廢舊報(bào)紙、雜志上所寫(xiě)的心聲；看了王某在關(guān)押期間所寫(xiě)的幾十萬(wàn)字的日記和竹席背面所寫(xiě)的文字；聽(tīng)了王某1998年3月和4月他在庭審中的辯解和抗?fàn)幰约?998年6月王某在判決書(shū)宣讀完后當(dāng)庭的吶喊及寫(xiě)在庭審記錄上的心聲，足以說(shuō)明王某最初的口供是辦案人員刑訊逼供的產(chǎn)物。后來(lái)王某的多份口供也系辦案人員采用欺騙、威脅等非法的手段所逼取的。對(duì)這樣采取違法方式所獲得的口供，在法庭上翻供，是理所當(dāng)然的，換了誰(shuí)都會(huì)這樣做。
    （二）在偵查和起訴階段，檢察機(jī)關(guān)對(duì)王某進(jìn)行誘供、騙供，違反相關(guān)法律規(guī)定。
    在審查起訴過(guò)程中，由于辦案人員對(duì)王某的辯解不信、不納，因此王某針對(duì)紀(jì)委辦案人員曾說(shuō)的“高某對(duì)你的指控完全是有原始記錄、原始財(cái)務(wù)帳冊(cè)和原始證人的，你的問(wèn)題事實(shí)清楚，鐵證如山。在鐵證如山面前你還不承認(rèn)，你這是不老實(shí)，是狡辯、抵賴(lài)。沒(méi)有確鑿的證據(jù)，省委也不會(huì)批準(zhǔn)對(duì)你隔離審查。你的問(wèn)題不在大小，關(guān)鍵在于態(tài)度??。你要否認(rèn)，你必須要拿出否認(rèn)這些事實(shí)的確鑿證據(jù)”，一次又一次地要求與檢舉人高某及其證人對(duì)證、質(zhì)證，以查清事實(shí)真相。1997年8月1日王某特向某省人民檢察院呈遞了關(guān)于要求鑒定和要求對(duì)證、質(zhì)證的書(shū)面材料。8月15日上午，王某對(duì)原被迫違心承認(rèn)過(guò)的問(wèn)題進(jìn)行辯解，辦案人員大為不滿(mǎn)。下午，在王某進(jìn)行辯解時(shí)，辦案人員說(shuō)：“你的問(wèn)題是有多方面證據(jù)支持的，你要否認(rèn)已承認(rèn)過(guò)的問(wèn)題，你要拿出確鑿的證據(jù)來(lái)。你提出要鑒定，已經(jīng)鑒定，證據(jù)確鑿。你提出要對(duì)證、質(zhì)證，我們到時(shí)會(huì)考慮的。在證據(jù)確鑿面前你還要狡辯、抵賴(lài)、翻供，你這是不老實(shí)。你的問(wèn)題不在大小，關(guān)鍵看你的態(tài)度???！闭窃谶@樣的情況下，王某放棄了辯解，只期盼能依法當(dāng)著“三原始”和高某及其證人面對(duì)面的對(duì)證、質(zhì)證來(lái)澄清事實(shí)真相了?？蛇@辦案人員所謂的司法鑒定在法庭審理中，經(jīng)王某多次要求出示，卻一直都沒(méi)有出示。
    請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕書(shū)、人民檢察院起訴書(shū)，人民法院判決書(shū)必須忠實(shí)于事實(shí)真相。故意隱瞞事實(shí)真相的，應(yīng)當(dāng)追究責(zé)任。”然而，查閱了王某一案的卷宗可知，起訴書(shū)中指控的王某犯罪事實(shí)不僅沒(méi)有確實(shí)、充分的證據(jù)支持，而且還存在著辦案人員假造事實(shí)，并讓檢舉人作偽證的事實(shí)。將未經(jīng)調(diào)查核實(shí)和并非事實(shí)的東西寫(xiě)入起訴書(shū)，這嚴(yán)重違反了我國(guó)《刑事訴訟法》的上述規(guī)定。
    1998年3月26日法庭調(diào)查中，審判長(zhǎng)依法讓公訴人出示證據(jù)，公訴人沒(méi)有舉證，而是說(shuō)：“王某一案卷宗很多，一時(shí)難以找到，是否可以庭審后再提交法庭?！睂徟虚L(zhǎng)再次提出了舉證的要求，公訴人不僅沒(méi)有出示任何證據(jù)，卻說(shuō)：“王某，你的問(wèn)題都是你自己主動(dòng)交代的，你對(duì)自己交代的問(wèn)題一直供認(rèn)不諱。為什么要當(dāng)庭翻供？”在王某當(dāng)庭陳述當(dāng)初口供形成的情況時(shí)，公訴人說(shuō)：“檢察機(jī)關(guān)的辦案與紀(jì)委的辦案無(wú)關(guān)?！比欢?，從我們查閱王某案卷可知，王某一案的案卷并不多，公訴人當(dāng)庭舉不出確實(shí)、充分的證據(jù)確是事實(shí)；檢察機(jī)關(guān)查辦王某一案是在紀(jì)檢機(jī)關(guān)辦案基礎(chǔ)上進(jìn)行的，公訴人所說(shuō)的檢察機(jī)關(guān)的辦案與紀(jì)委無(wú)關(guān)之說(shuō)這是在隱瞞事實(shí)真相。因此，某省紀(jì)委與某市檢察院在王某一案的辦案過(guò)程中程序嚴(yán)重違法，存在誘供、騙供、非肉刑刑訊逼供的違法行為。根據(jù)《^v^刑事訴訟法》第43條：“嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行^v^刑事訴訟法若干問(wèn)題的解釋》第61條：“嚴(yán)禁以非法的方法收集證據(jù)。凡經(jīng)查證確實(shí)屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述，不能作為定案的證據(jù)?！鄙鲜鲛k案人員通過(guò)非法方式取得的證據(jù)不確實(shí)，根本不能作為證明王某有罪的證據(jù)使用。
    三、王某一案法庭審理階段，對(duì)案件證據(jù)質(zhì)證、認(rèn)證程序違法，所作出的判決缺乏事實(shí)依據(jù)。
    1998年3月26日的第一次開(kāi)庭審理中，王某向法庭提出：1、請(qǐng)求依法當(dāng)庭出示指控王某犯罪的全部證據(jù)；2、請(qǐng)求依法當(dāng)庭出示檢舉人高某給王某錢(qián)所具有的：原始記錄、原始財(cái)務(wù)帳冊(cè)，以及檢察機(jī)關(guān)對(duì)這些原始書(shū)證所作的“司法鑒定”；3、請(qǐng)求傳檢舉人高某及其證人到庭對(duì)證、質(zhì)證，查清事實(shí)真相。
    但事實(shí)上，對(duì)于《起訴書(shū)》中指控王某的犯罪事實(shí)，法庭調(diào)查中并未就每一起分別進(jìn)行調(diào)查，對(duì)王某所否認(rèn)的指控，沒(méi)有進(jìn)行相關(guān)舉證。對(duì)于《刑事判決書(shū)》第4頁(yè)所列的全部證人證言并沒(méi)有遵循一事一證一質(zhì)的法庭調(diào)查原則，經(jīng)過(guò)當(dāng)庭舉證——當(dāng)庭對(duì)證——當(dāng)庭質(zhì)證——當(dāng)庭查證屬實(shí)的法庭調(diào)查程序進(jìn)行查證。證人證言中除高桂芳其中一筆與事實(shí)相符外，其他的高某的檢舉都沒(méi)有佐證，更證實(shí)不了所謂王某收受賄賂的時(shí)間、地點(diǎn)、數(shù)額、原因等事實(shí)。并且，大部分證言沒(méi)有當(dāng)庭出示；證人一個(gè)也沒(méi)有出庭；所謂的檢舉人行賄王某的“原始記錄、原始財(cái)務(wù)帳冊(cè)”，以及對(duì)這些原始材料所作的“司法鑒定”一件也未當(dāng)庭出示。開(kāi)庭審理中，由于公訴人未能按審判長(zhǎng)的要求出示證據(jù)，又無(wú)一證人到庭的情況下，審判長(zhǎng)依法當(dāng)庭作出了：“由于主要證據(jù)有疑，法庭將調(diào)查核實(shí)。為澄清事實(shí)，將由被告人與證人當(dāng)庭對(duì)證、質(zhì)證“的決定。
    再審代理人：遲夙生女黑龍江省夙生律師事務(wù)所律師。
    李亞童男戶(hù)籍所在地：北京市海淀區(qū)xxxx（系申請(qǐng)人之子）。
    申請(qǐng)人因不服重慶市第一中級(jí)人民法院于2010年2月9日作出的(2010)渝一中法刑終字第13號(hào)刑事判決書(shū)，現(xiàn)依刑訴法203條之規(guī)定，提出再審申請(qǐng)。
    申請(qǐng)事項(xiàng)：
    1、撤銷(xiāo)重慶市渝一中法刑終字(2010)第13號(hào)刑事判決書(shū)。2、對(duì)該案立案再審，并依法宣告申請(qǐng)人無(wú)罪。
    3、如不予立案，或受理后駁回申請(qǐng)，望法定期限內(nèi)出具相關(guān)手續(xù)。
    事實(shí)與理由：
    序言。
    2009年12月12日晚，重慶公安在北京將申請(qǐng)人秘密抓捕，并連夜押往重慶，制造了一場(chǎng)荒誕離奇，令人瞠目結(jié)舌的司法鬧劇。重慶相關(guān)人員蔑視法律尊嚴(yán)，踐踏司法程序，肆無(wú)忌憚地制造了一起冤假錯(cuò)案，給中國(guó)的司法帶來(lái)了嚴(yán)重傷害，造成了極大的負(fù)面影響。2011年6月11日，申請(qǐng)人刑滿(mǎn)出獄，開(kāi)始踐行當(dāng)年“藏頭詩(shī)”中立下的誓言——“礎(chǔ)去間決神訴”。
    人帶來(lái)更大的災(zāi)難。但，“依法治國(guó)、有法必依、違法必究”是一個(gè)律師的崇高信仰，也是驅(qū)使著一代又一代法律人向前、再向前的終極理想。
    李莊事件不僅僅浪費(fèi)了納稅人的巨額錢(qián)財(cái)，而且摧殘了中國(guó)的法治文明。原判的黑幕，縱使再用一萬(wàn)個(gè)謊言去描，也描不圓；再用一萬(wàn)個(gè)假話(huà)去撐，也撐不住。紙是包不住火的，真相終究要大白于天下！這場(chǎng)冒天下之大不韙，且有違法治、人倫底線(xiàn)的徇私枉法鬧劇，到了該謝幕的時(shí)候了！
    今天，不去揭露、戳穿黑幕，怎能對(duì)得起神圣的法律，對(duì)得起人性的良知，對(duì)得起所有關(guān)注該事件的民眾！
    下面，從十個(gè)方面分述再審理由：
    第一部分一季一審一、以“速度”掩蓋一審真相。
    自2009年12月12日至30日開(kāi)庭，僅18天，“李莊案”就完成了偵查、起訴、審判的全過(guò)程。創(chuàng)造了中國(guó)法制史上的新紀(jì)錄。被海內(nèi)外稱(chēng)為“重慶速度”的背后，掩護(hù)著一個(gè)漏洞百出、手段拙劣的訴訟過(guò)程。
    第一，“李莊案”是“龔剛模案”的衍生案，是否夠“罪”，應(yīng)以龔是否受到刑訊逼供為要件。而在龔案尚未開(kāi)庭，一切尚未明了的情況下，一審提前判定申請(qǐng)人有罪，無(wú)異于宣告了龔案中沒(méi)有刑訊逼供情節(jié)。前案之車(chē)，必然導(dǎo)致后案之轍，對(duì)申請(qǐng)人的有罪判決，使得龔案在開(kāi)庭前頁(yè)已蓋棺定論。換言之，也只有使申請(qǐng)人“被有罪”，才能搞定龔案。這正是“李莊案”公訴人，同時(shí)兼任“龔案”公訴人的詭異所在，此荒唐做法，赤裸裸地顯現(xiàn)出了制造“李莊案”的真正動(dòng)機(jī)。
    針對(duì)上述枉法現(xiàn)象，律師界、法學(xué)界發(fā)出了吶喊。2011年8月、12月，^v^連續(xù)兩次對(duì)刑訴法草案進(jìn)行審議，專(zhuān)門(mén)對(duì)此罪名作出了明確的界定，既，先審本案（龔剛模案）再審衍生案（李莊案）。其立法目的，就是將該罪的訴訟邏輯加以法制化。以杜絕今后類(lèi)似重慶式的司法程序混亂。
    第二，申請(qǐng)人被控“偽造證據(jù)、妨害作證罪”，除主體要件外，其余要件均不具備。首先，偽證在哪兒？哪個(gè)證人受到“妨害”？又受到了怎樣的“妨害”？對(duì)此，控方自始至終支支吾吾不能舉證。正如申請(qǐng)人當(dāng)庭陳辭：你們哪怕找出煙頭大小的一片證據(jù)，判我100年，我也認(rèn)！”
    第三，檢法兩院2009年12月4日聯(lián)合對(duì)龔剛模查體，龔剛模自述左肩痛，雙手感麻木，法醫(yī)鑒定龔剛模手腕部色素沉著留有疤痕，一審法院不但未查明成因，亦未將司法鑒定依法送達(dá)申請(qǐng)人，這不僅協(xié)助隱瞞了刑訊逼供的黑幕，還無(wú)端的剝奪了申請(qǐng)人的異議權(quán)。
    事實(shí)上，在申請(qǐng)人介入龔案之前的2009年夏天，龔剛模因刑訊逼供，就已經(jīng)不能正常行走，（詳見(jiàn)申請(qǐng)人再審提交錄像）。
    第五，龔案?jìng)刹榘肽曛?，形?09本卷宗，2200套證據(jù)，而龔案中每位辯護(hù)人看到、拿到的，甚至不足全部案卷的1%。為什么絕大部分資料對(duì)辯護(hù)人保密，有哪些怕見(jiàn)陽(yáng)光的東西（對(duì)申請(qǐng)人有利）？強(qiáng)大的司法，看似無(wú)情剝奪的是律師的閱卷權(quán)和辯護(hù)權(quán)，實(shí)際撕毀的是法律的底線(xiàn)。
    第六、第七、第八……諸如開(kāi)庭傳票的送達(dá)時(shí)間遲延、審訊筆錄沒(méi)有兩名偵查員簽字、所有勘驗(yàn)鑒定報(bào)告均未送達(dá)申請(qǐng)人、會(huì)見(jiàn)受阻、被監(jiān)視監(jiān)聽(tīng)等程序瑕疵，不再一一列舉。
    以上這些，都被一個(gè)“快”字所遮掩。
    二、全部用“言詞”堆砌的證據(jù)鏈。
    現(xiàn)代刑法體系，一切犯罪均以證據(jù)證明為定罪根據(jù)，是證明之罪原則，試看公訴人指控證據(jù)。
    其一，委托協(xié)議、律師證、身份證、律師費(fèi)發(fā)票、委托書(shū)、律師所函、機(jī)票……這些證據(jù)，除證明辯護(hù)人身份之外，與指控犯罪無(wú)任何關(guān)系。
    其二，八名證人書(shū)面證言。
    其三，申請(qǐng)人供述辯解。除“藏頭詩(shī)”外，沒(méi)有任何“供認(rèn)價(jià)值”。
    對(duì)申請(qǐng)人定罪的所有依據(jù)，都賴(lài)于八份書(shū)面證言?！白C言指罪”須經(jīng)法庭公開(kāi)質(zhì)證，這是常識(shí)，亦是鐵律，因它關(guān)乎一個(gè)人罪與非罪，甚至生與死。在如此重大問(wèn)題上，質(zhì)證的唯一方法就是證人出庭，然而，警方為將申請(qǐng)人定罪，竟然將全部證人抓捕，關(guān)進(jìn)看守所迫其出證，并阻撓出庭。這不僅嚴(yán)重違背了刑訴法基本原則和立法本意，甚至是犯罪。也是本案證據(jù)體系的一大污點(diǎn)，為世人詬病。
    刑訴法97條規(guī)定：“偵查人員詢(xún)問(wèn)證人，可到證人所在單位或住處進(jìn)行，必要時(shí)，也可通知證人到檢察院或者公安機(jī)關(guān)提供證言。”除此之外，沒(méi)有一條法律授權(quán)：抓捕證人取證。
    馬曉軍律師夫婦，最近同時(shí)對(duì)重慶市公安局提起的行政訴訟，完全揭開(kāi)了證人“不愿出庭”的冰山一角（詳見(jiàn)公諸于世的行政起訴狀），這也是申請(qǐng)人再審過(guò)程中新的證據(jù)。
    三、“為判而審”的庭審過(guò)程。
    李莊案一審持續(xù)了16小時(shí)，司法程序?yàn)觚埌俪觯廊瞬毮?，其審判的單一目的非常明確：為治罪而開(kāi)庭。具體體現(xiàn)在以下四個(gè)方面：
    第一，刑訴法30條第1款規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長(zhǎng)、檢察長(zhǎng)、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定?！倍钋f案一審中，審判長(zhǎng)未經(jīng)批準(zhǔn)，當(dāng)庭擅自駁回對(duì)審判人員的回避申請(qǐng)，已經(jīng)令人瞠目。之后，又未經(jīng)公訴方檢察長(zhǎng)批準(zhǔn)，（江北檢察長(zhǎng)也無(wú)權(quán)決定上級(jí)檢察院的全國(guó)十佳公訴人回避）屁股不離坐位，當(dāng)庭駁回了對(duì)公訴人提出的回避申請(qǐng)，更是令人咋舌。全然無(wú)視回避制度的明確規(guī)定。再一次引起法律界的猛烈抨擊。無(wú)怪乎申請(qǐng)人當(dāng)庭斥責(zé)：你們哪怕是去一趟衛(wèi)生間，裝裝樣子，回來(lái)再駁回也行啊。
    第二，庭審前，公訴人未依法“提前5日”將證據(jù)提交法庭，搞當(dāng)庭突襲式舉證，宣讀了多份辯方聞所未聞、見(jiàn)所未見(jiàn)的證人證言，申請(qǐng)人多次要求查驗(yàn)質(zhì)證，竟遭公訴人躲躲閃閃的無(wú)端拒絕。使得一審質(zhì)證程序有名無(wú)實(shí)。然而，就是這樣一些沒(méi)有進(jìn)行質(zhì)證、怕見(jiàn)陽(yáng)光的東西，仍然被一審判決作為判決根據(jù)。
    第三，為充分揭露指控虛假，辯方多次申請(qǐng)調(diào)取江北看守所申請(qǐng)人三次會(huì)見(jiàn)時(shí)的監(jiān)控錄像，甚至，還提供了當(dāng)年為看守所安裝錄音錄像監(jiān)控的生產(chǎn)廠(chǎng)家招投標(biāo)證明，但合議庭視而不見(jiàn)，以不能調(diào)取為由，放任控方拒絕提供視聽(tīng)資料。無(wú)奈，辯方又向法庭申請(qǐng)調(diào)取曾用來(lái)向北京舉報(bào)申請(qǐng)人使用，用以“固定證據(jù)”的專(zhuān)案組偷拍錄像，亦遭非法拒絕。
    第四，大量矛盾證據(jù)，充斥著整個(gè)控方證據(jù)體系：
    1、如刑訊逼供是申請(qǐng)人編造，為何申請(qǐng)人再三要求，對(duì)龔剛模雙手腕部“色素沉著”的傷痕進(jìn)行成因鑒定，難道是自揭謊言？一名外地律師，一次會(huì)見(jiàn)就能“編造”出完全吻合龔案中的審訊者姓名、刑訊時(shí)間、地點(diǎn)、方式、看傷醫(yī)生姓名等詳細(xì)信息，這可能嗎？用這些指控，明顯荒唐，認(rèn)定這些指控，則徹底喪失了可信度和公信力。2、龔剛模案開(kāi)庭時(shí)，幾十名被告人對(duì)遭刑訊逼供的事實(shí)，異口同聲進(jìn)行了描述，這些與申請(qǐng)人素未謀面的人，是誰(shuí)“教唆”的呢！
    3、申請(qǐng)人執(zhí)業(yè)多年，明知審判階段，已不允許偵查人員調(diào)查取證。但龔剛?cè)A的證言宣稱(chēng)：“再有十幾天就開(kāi)庭審判龔剛模，李莊讓龔剛模公司的員工遣散，防止這幾天警察來(lái)調(diào)查取證?！贝俗C言與吳家友、龔剛模完全相反且有違常理，事實(shí)上，申請(qǐng)人自始至終也未與龔剛?cè)A所稱(chēng)的員工有任何形式的接觸，他們之間所謂的證據(jù)鏈，根本沒(méi)有申請(qǐng)人這一環(huán)。
    4、控方提供的四位警察證言顯示：“被告都是白天受審，夜間睡覺(jué)……一般都是六、七個(gè)小時(shí)”。但從申請(qǐng)人及龔剛模供述中可明顯看出，很多筆錄都在連續(xù)審訊數(shù)十個(gè)小時(shí)以上完成，期間，不讓睡眠，限制吃、喝，申請(qǐng)人親身體驗(yàn)了連續(xù)幾十個(gè)小時(shí)，被固定在一把專(zhuān)用椅上受審，豈是幾個(gè)警察可以自證推翻的？通過(guò)再審，看看有多少筆錄形成的時(shí)間是在半夜、凌晨，看看有多少筆錄是在連續(xù)審訊幾十個(gè)小時(shí)以上完成，相信，這些齷齪，定將曝光于世。
    5、申請(qǐng)人依據(jù)《律師法》33條規(guī)定：律師會(huì)見(jiàn)犯罪嫌疑人、被告人，不被監(jiān)聽(tīng)。與警方的據(jù)理力爭(zhēng)，成了被追究犯罪的把柄。三次會(huì)見(jiàn)，三次阻撓、三次監(jiān)視、三次爭(zhēng)吵，誰(shuí)之過(guò)錯(cuò)？龔案34名被告人，幾十名律師，哪一名律師在偵查階段依法會(huì)見(jiàn)過(guò)被告人？哪一名律師在不受監(jiān)視的狀態(tài)下會(huì)見(jiàn)過(guò)自己的當(dāng)事人？哪怕只有一名！
    刑事申訴狀。
    申訴人：（刑事案件的當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬、委托律師）寫(xiě)明姓名、性別、出生年月日、民族、籍貫、職業(yè)或工作單位和職務(wù)、住址等基本情況，律師只需寫(xiě)明姓名及其所在律師事務(wù)所名稱(chēng)。如果申訴人正在服刑，還應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明判刑情況和服刑的處所。如果申訴人是未成年人，應(yīng)在其項(xiàng)后寫(xiě)明法定代理人的姓名、性別、職業(yè)、工作單位以及與申訴人的關(guān)系等。
    申訴人因**一案，對(duì)**人民法院*年*月*日（**）*字第*號(hào)刑事判決（或裁定）不服，提出申訴。
    請(qǐng)求事項(xiàng)：應(yīng)寫(xiě)明具體的請(qǐng)求事項(xiàng)，即請(qǐng)求人民法院如何處理該案。申請(qǐng)人的具體的請(qǐng)求事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體的生效判決或裁定提出。如量刑過(guò)重或適用法律不當(dāng)，可根據(jù)具體情況，提出撤銷(xiāo)原判、宣告無(wú)罪或者減輕處罰；如果對(duì)民事訴訟部分提出申訴，申訴人應(yīng)就民事責(zé)任部分提出請(qǐng)求，并根據(jù)具體情況寫(xiě)明賠償責(zé)任及其具體數(shù)額。
    事實(shí)與理由：應(yīng)簡(jiǎn)要寫(xiě)明基本的案情事實(shí)和審判結(jié)果，在此基礎(chǔ)上根據(jù)案件具體情況，重點(diǎn)分析和闡述判決或裁定的錯(cuò)誤，包括認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤、法律適用錯(cuò)誤以及程序錯(cuò)誤等，闡述申訴請(qǐng)求的正當(dāng)性與合法性。
    證據(jù)和證據(jù)來(lái)源，證人姓名和住址：
    **人民法院。
    申訴人：代書(shū)人：
    年月日附：1、原審判決書(shū)（或裁定書(shū)）復(fù)印件*份；2、證據(jù)材料*份。
    行政申訴狀申訴人：申訴人為公民的，寫(xiě)明姓名、性別、年齡、民族、籍貫、職業(yè)、住址；申訴人為法人或其他組織的，寫(xiě)明名稱(chēng)、地址、法定代表人或主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)。申訴人是無(wú)訴訟行為能力的公民，應(yīng)寫(xiě)明其法定代理人的基本情況及其與申訴人的關(guān)系。委托律師的，應(yīng)寫(xiě)明其姓名及其所在律師事務(wù)所名稱(chēng)。
    申訴人因**一案，對(duì)**人民法院*年*月*日（**）*字第*號(hào)行政判決（或裁定或調(diào)解）不服，提出申訴。
    請(qǐng)求事項(xiàng)：簡(jiǎn)明扼要地提出請(qǐng)求人民法院對(duì)本案按照審判監(jiān)督程序進(jìn)行再審，并依法變更或撤銷(xiāo)原裁判。
    事實(shí)與理由：首先陳述案件事實(shí)，并以相關(guān)確鑿的證據(jù)加以證實(shí)。在此基礎(chǔ)上，可從以下方面闡述生效裁判的錯(cuò)誤。通過(guò)提供新的證據(jù)，以推翻原判決、裁定的事實(shí)基礎(chǔ)，揭示原裁判所存在的證據(jù)矛盾或證據(jù)不足、原判決或裁定適用法律的錯(cuò)誤、違反法定程序判決、裁定。歸納原裁判所存在的錯(cuò)誤，根據(jù)法律有關(guān)規(guī)定提出申請(qǐng)?jiān)賹彽木唧w請(qǐng)求。
    **人民法院。
    申訴人：代書(shū)人：
    年月日附：1、原審判決書(shū)（或裁定書(shū)等）復(fù)印件*份；2、證據(jù)名稱(chēng)、份數(shù)，證人姓名、住址。
    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇十一
    申請(qǐng)人（一審原告，二審上訴人，再審申請(qǐng)人）：仇某某，女，漢族，19xx年x月xx日出生，湖北省某某市某某鄉(xiāng)某某村人，身份證號(hào)碼(略)。
    委托代理人：張某某，男，漢族，19xx年x月xx日出生，系申請(qǐng)人丈夫，地址同上，身份證號(hào)碼(略)。
    被申請(qǐng)人（一審被告，二審上訴人，再審被申請(qǐng)人）：某某市中心人民醫(yī)院。
    地址：廣東省某某市某某區(qū)某某北路xx號(hào)法定代表人：陳某某。
    請(qǐng)求事項(xiàng)：申請(qǐng)人不服某某市中級(jí)人民法院（2012）某中法民一終字第xxxx號(hào)《民事判決書(shū)》，認(rèn)為該判決完全錯(cuò)誤，特請(qǐng)求廣東省人民檢察院提請(qǐng)最高人民檢察院對(duì)本案提出抗訴。
    事實(shí)和理由：
    申請(qǐng)人仇某某原系某某市某某區(qū)某某國(guó)康堂保潔員，2007年9月22日因視物重影模糊及頭痛前往被申請(qǐng)人處就診，被申請(qǐng)人醫(yī)師診斷為“鞍區(qū)占位：垂體瘤？”，遂于9月23日將申請(qǐng)人收入住院治療。10月9日被申請(qǐng)人為申請(qǐng)人行開(kāi)顱腫瘤切除術(shù)，術(shù)后第6天（10月15日）申請(qǐng)人出現(xiàn)左側(cè)肢體乏力、說(shuō)話(huà)含糊、精神差，經(jīng)診斷為血栓性腦梗塞。11月2日申請(qǐng)人因無(wú)力支付醫(yī)療費(fèi)而被迫出院。2008年4月28日申請(qǐng)人又因顱腦手術(shù)后繼發(fā)性癲癇在被申請(qǐng)人處住院治療，后因經(jīng)濟(jì)困難無(wú)力支付醫(yī)療費(fèi)而次日再度被迫出院?，F(xiàn)申請(qǐng)人左側(cè)肢體完全偏癱，長(zhǎng)期臥床需要專(zhuān)人護(hù)理。
    申請(qǐng)人認(rèn)為被申請(qǐng)人侵害了申請(qǐng)人知情選擇權(quán)，沒(méi)有采取最大限度加強(qiáng)腦保護(hù)、減少對(duì)腦組織牽拉、減少功能缺失的“微創(chuàng)腫瘤切除術(shù)”而是采取風(fēng)險(xiǎn)較大的“開(kāi)顱手術(shù)切除術(shù)”。此外，被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人手術(shù)中麻醉不到位導(dǎo)致申請(qǐng)人身心嚴(yán)重受創(chuàng)。而且，被申請(qǐng)人對(duì)申請(qǐng)人手術(shù)后沒(méi)有進(jìn)行有效護(hù)理和相應(yīng)注意義務(wù)，加上疏忽了申請(qǐng)人存在高血壓、糖尿病，從而沒(méi)有采取措施來(lái)有效預(yù)防腦梗塞。
    2008年5月16日申請(qǐng)人將被申請(qǐng)人起訴至某某市某某區(qū)人民法院要求承擔(dān)醫(yī)療損害賠償責(zé)任。2009年4月1日因某某市醫(yī)學(xué)會(huì)與廣東省醫(yī)學(xué)會(huì)鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故，申請(qǐng)人被迫撤訴。2009年6月30日被申請(qǐng)人出于人道主義理由，同意對(duì)申請(qǐng)人的丈夫張某某補(bǔ)償68000元，并約定“雙方不得以任何理由及任何方式對(duì)對(duì)方有任何主張，該醫(yī)療爭(zhēng)議經(jīng)雙方簽字后宣告終結(jié)，雙方永不追訴”。2010年申請(qǐng)人以醫(yī)療過(guò)錯(cuò)為由向某某市某某區(qū)人民法院重新起訴，要求被申請(qǐng)人承擔(dān)醫(yī)療過(guò)錯(cuò)責(zé)任。某某市某某區(qū)人民法院委托鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行醫(yī)療過(guò)錯(cuò)鑒定，2011年8月18日法大法庭科學(xué)技術(shù)鑒定研究所做出法大（2011）醫(yī)鑒第xxx號(hào)《司法鑒定意見(jiàn)書(shū)》，認(rèn)為被申請(qǐng)人存在醫(yī)療過(guò)錯(cuò)，與申請(qǐng)人不良后果之間的參與度為b級(jí)（理論系數(shù)為10%），申請(qǐng)人肢體偏癱構(gòu)成二級(jí)傷殘，癲癇發(fā)作傷殘四級(jí)，護(hù)理依賴(lài)程度評(píng)定為大部分護(hù)理依賴(lài)程度。申請(qǐng)人要求被申請(qǐng)人賠償總損失元。2012年1月5日某某市某某區(qū)人民法院做出（2010）某某法民一初字第xxxx號(hào)民事判決書(shū)，判決被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人一次性支付醫(yī)療損害賠償金元。后申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人都不服，上訴至某某市中級(jí)人民法院。2012年5月25日某某市中級(jí)人民法院裁定原審民事判決發(fā)回重審。2012年9月28日某某市某某區(qū)人民法院經(jīng)過(guò)審判委員會(huì)討論，做出（2012）某某法民一初字第xxxx號(hào)民事判決書(shū)，依舊支持申請(qǐng)人向申請(qǐng)人一次性支付醫(yī)療損害賠償金元。此前，被申請(qǐng)人以申請(qǐng)人醫(yī)療服務(wù)合同糾紛為由，將申請(qǐng)人仇某某、申請(qǐng)人的丈夫張某某訴至某某市某某區(qū)人民法院，請(qǐng)求確認(rèn)被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人丈夫簽署的《協(xié)議書(shū)》合法有效，兩被告承擔(dān)所謂違約金444240元，被某某市某某區(qū)人民法院審判委員會(huì)做出（2011）某某法民一初字第xx號(hào)民事判決書(shū)駁回。申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人都不服（2012）某某法民一初字第xxxx號(hào)民事判決書(shū)提起上訴，被申請(qǐng)人對(duì)（2011）某某法民一初字第xx號(hào)民事判決書(shū)提起上訴。某某市中級(jí)人民法院審判委員會(huì)做出（2012）某中法民一終字第xxxx號(hào)民事判決書(shū)支持被申請(qǐng)人與申請(qǐng)人丈夫張某某簽署的《協(xié)議書(shū)》有效，做出（2012）某中法民一終字第xxxx號(hào)民事判決書(shū)撤銷(xiāo)（2012）某某法民一初字第xxxx號(hào)民事判決書(shū)駁回申請(qǐng)人訴訟請(qǐng)求。
    申請(qǐng)人不服某某市中級(jí)人民法院（2012）某中法民一終字第xxxx號(hào)民事判決書(shū)，向廣東省高級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?。廣東省高級(jí)人民法院做出（2014）粵高法民一申字第xxx號(hào)民事裁定書(shū)，認(rèn)為申請(qǐng)人丈夫與被申請(qǐng)人簽署放棄訴訟權(quán)利的人道主義救助《協(xié)議書(shū)》合法有效，駁回申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求。
    本案的焦點(diǎn)是申請(qǐng)人仇某某的丈夫張某某越過(guò)申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人簽署的《協(xié)議書(shū)》是否有效，申請(qǐng)人的丈夫張某某是否可以與被申請(qǐng)人約定剝奪申請(qǐng)人的訴訟權(quán)利。
    申請(qǐng)人具有完全民事行為能力，其丈夫張某某事先沒(méi)有得到申請(qǐng)人明確授權(quán)，事后也沒(méi)有得到申請(qǐng)人明確追認(rèn)，顯然對(duì)申請(qǐng)人不發(fā)生法律效力。根據(jù)合同的相對(duì)性原則，張某某與被申請(qǐng)人私下里簽署的人道主義救助《協(xié)議書(shū)》只要沒(méi)有得到申請(qǐng)人的確認(rèn)，就對(duì)申請(qǐng)人沒(méi)有任何約束力。我國(guó)夫妻人格獨(dú)立，在家庭中的地位平等，顯然僅僅出于夫妻身份就認(rèn)為構(gòu)成便見(jiàn)代理，是對(duì)夫妻地位平等的否定，更是對(duì)表見(jiàn)代理權(quán)的濫用。
    《最高人民法院關(guān)于適用婚姻法若干問(wèn)題的解釋。
    （一）》第十七條規(guī)定：“婚姻法第十七條關(guān)于‘夫或妻對(duì)夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)’的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)理解為：
    （一）夫或妻在處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)上的權(quán)利是平等的。因日常生活需要而處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定。
    （二）夫或妻非因日常生活需要對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)作重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見(jiàn)。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對(duì)抗善意第三人”，這說(shuō)明夫妻之間構(gòu)成便見(jiàn)代理僅限于所處理的標(biāo)的物應(yīng)屬于“夫妻共同財(cái)產(chǎn)”，實(shí)施表見(jiàn)代理行為僅限于“滿(mǎn)足日常生活需要”。本案中張某某是處理申請(qǐng)人的醫(yī)療損害賠償款，該賠償款具有直接的人身屬性，顯然只有申請(qǐng)人本人才可以做出處理，或者明確授權(quán)他人處理。而且，本賠償款不屬于“夫妻共同財(cái)產(chǎn)”也不屬于“滿(mǎn)足日常生活需要”，某某市中級(jí)人民法院做出的表見(jiàn)代理認(rèn)定顯然沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)，應(yīng)當(dāng)依法予以糾正。
    2、申請(qǐng)人丈夫張某某無(wú)權(quán)與被申請(qǐng)人通過(guò)《協(xié)議書(shū)》方式剝奪申請(qǐng)人訴訟權(quán)利。
    訴訟權(quán)利，是指民事主體向人民法院起訴和應(yīng)訴，請(qǐng)求人民法院保護(hù)其權(quán)益的權(quán)利。訴權(quán)不能任由當(dāng)事人自由處分，否則程序的安定性和嚴(yán)肅性將得不到保障。因此，這種約定放棄訴訟和仲裁權(quán)利的條款是無(wú)效的。訴權(quán)以憲法上的起訴權(quán)為直接依據(jù)，內(nèi)含著起訴權(quán)公法性請(qǐng)求權(quán)的屬性。作為公法請(qǐng)求權(quán)的起訴權(quán)是不可轉(zhuǎn)讓、不能拋棄的，即使當(dāng)事人之間簽訂了拋棄起訴權(quán)的協(xié)議，當(dāng)事人的起訴權(quán)也不喪失。最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問(wèn)題的規(guī)定》第二條的規(guī)定可知，當(dāng)事人不能違反法律規(guī)定而約定延長(zhǎng)或者縮短訴訟時(shí)效期間、預(yù)先放棄訴訟時(shí)效利益。即使是訴訟時(shí)效的訴訟權(quán)利都不可以由當(dāng)事人擅自約定，顯然比起訴訟時(shí)效更加重要的訴訟權(quán)利更加不得擅自約定。本案中申請(qǐng)人的丈夫張某某無(wú)論出于何種原因，擅自與被申請(qǐng)人通過(guò)《協(xié)議書(shū)》的形式剝奪憲法賦予申請(qǐng)人的訴訟權(quán)利，顯然是一種無(wú)效行為，它直接損害了申請(qǐng)人的法定訴訟利益。
    綜上所述，本案一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，判決基本公平。二審法院以所謂“表見(jiàn)代理”為由將申請(qǐng)人丈夫張某某與被申請(qǐng)人簽署的《協(xié)議書(shū)》強(qiáng)行認(rèn)定是申請(qǐng)人真實(shí)意思的表示，并要求申請(qǐng)人放棄訴權(quán)，顯然是對(duì)夫妻平等關(guān)系的錯(cuò)誤理解與對(duì)表見(jiàn)代理權(quán)的濫用。根據(jù)《^v^民事訴訟法》第一百八十七條規(guī)定“最高人民檢察院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提出抗訴。地方各級(jí)人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)上級(jí)人民檢察院向同級(jí)人民法院提出抗訴?！睘榫S護(hù)合法權(quán)益不受侵犯，特申請(qǐng)某某市人民檢察院提請(qǐng)廣東省人民檢察院向廣東省高級(jí)人民法院對(duì)本案提出抗訴。
    此致某某市人民檢察院
    申請(qǐng)人：
    二o一四年七月十六日。
    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇十二
    申請(qǐng)人不服石家莊市中級(jí)人民法院(20xx)石法民一終字第00837號(hào)民事判決書(shū)，現(xiàn)提出抗訴申請(qǐng)。
    抗訴請(qǐng)求。
    請(qǐng)求撤銷(xiāo)(20xx)石法民一終字第00837號(hào)民事判決書(shū)以及(20xx)裕民一初字第259號(hào)民事判決書(shū)中的第二、三項(xiàng)判決。
    事實(shí)和理由。
    申請(qǐng)人與范曉玲離婚糾紛一案，經(jīng)裕華區(qū)人民法院于20xx年6月8日作出(20xx)裕民一處字第259號(hào)民事判決書(shū)(見(jiàn)附件1)。判決認(rèn)定準(zhǔn)予雙方離婚，對(duì)于孩子撫養(yǎng)和財(cái)產(chǎn)也做了分割，但是這一判決中有關(guān)孩子撫養(yǎng)問(wèn)題和財(cái)產(chǎn)認(rèn)定以及分割存在不公和錯(cuò)誤。后申請(qǐng)人上訴到市中級(jí)法院，中級(jí)法院在審理時(shí)沒(méi)有給予申請(qǐng)人充分行使訴訟的權(quán)利，在給定的提交證據(jù)的時(shí)限內(nèi)就作出了(20xx)石法民一終字第00837號(hào)判決，違反了訴訟程序，且在有關(guān)財(cái)產(chǎn)的認(rèn)定自相矛盾情況下，隨作出了駁回上訴，維持原判的錯(cuò)誤判決。申請(qǐng)人認(rèn)為該判決事實(shí)證據(jù)不足，適用法律錯(cuò)誤，程序違法，故而提出申請(qǐng)，請(qǐng)求檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第185條規(guī)定依法提出抗訴。
    一、申請(qǐng)人與范曉玲所購(gòu)買(mǎi)的卓達(dá)書(shū)香園一區(qū)22-2-301房子認(rèn)定為范曉玲所有，系事實(shí)證據(jù)不足，適用法律錯(cuò)誤。
    申請(qǐng)人與范曉玲共同出資購(gòu)買(mǎi)的卓達(dá)書(shū)香園房子，系貸款所買(mǎi)，
    并且是用夫妻共同財(cái)產(chǎn)鐵三宿舍房產(chǎn)做抵押貸的款，該房產(chǎn)現(xiàn)沒(méi)有還清貸款，沒(méi)有取得房產(chǎn)證，也即該房子至今沒(méi)有取的所有權(quán)?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《^v^婚姻法》若干問(wèn)題的解釋(二)》規(guī)定“離婚時(shí)雙方對(duì)尚未取得所有權(quán)或者尚未取得完全所有權(quán)的房屋有爭(zhēng)議且協(xié)商不成的，人民法院不宜判決房屋所有權(quán)的歸屬，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況判決由當(dāng)事人使用”。因此，該房產(chǎn)不應(yīng)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，故不應(yīng)確定為一方所有，而只能確定由一方來(lái)使用。所以，一審法院認(rèn)定該房屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，判歸范曉玲所有，其違背了最高院的上述規(guī)定，是極其錯(cuò)誤的，應(yīng)予以糾正。此外，該房產(chǎn)雖然沒(méi)有還清貸款，但是其作為房產(chǎn)存在明顯的增殖因素，在進(jìn)行分割時(shí)應(yīng)予以充分考慮才能做到公平，而一審法院及二審法院所認(rèn)定的“以已經(jīng)支付的款額分割比較合理”，卻嚴(yán)重?fù)p害了申請(qǐng)人的利益。從已經(jīng)支付的購(gòu)房款來(lái)看，申請(qǐng)人與范曉玲在支付的購(gòu)房款限度內(nèi)就擁有了對(duì)該房子處分的部分權(quán)力，該部分房產(chǎn)是完全可以進(jìn)行估價(jià)的。所以，在雙方?jīng)]有對(duì)該房產(chǎn)進(jìn)行協(xié)商價(jià)值的情況下，分割時(shí)就應(yīng)以該房產(chǎn)現(xiàn)在價(jià)值中申請(qǐng)人與范曉玲所擁有的部分按照評(píng)估價(jià)進(jìn)行平分，而不應(yīng)只以已經(jīng)支付的價(jià)款來(lái)分。
    二、共同財(cái)產(chǎn)鐵三宿舍房子沒(méi)有考慮已經(jīng)抵押的事實(shí)，判給申請(qǐng)人所有且按照8萬(wàn)元與范曉玲平分事實(shí)依據(jù)也不充分。
    鐵三宿舍2-2-101作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)認(rèn)定沒(méi)有錯(cuò)誤，但是該房產(chǎn)在申請(qǐng)人與范曉玲購(gòu)買(mǎi)卓達(dá)房子時(shí)已經(jīng)抵押給了工商銀行，在沒(méi)有解除抵押的情況下，申請(qǐng)人將無(wú)法完全去行使作為房子所有人的部分權(quán)力，也就是說(shuō)申請(qǐng)人最終能否擁有該房子存在很大的不確定性，一旦范曉玲不再支付購(gòu)買(mǎi)卓達(dá)房子時(shí)的貸款，銀行即可對(duì)鐵三宿舍的這套房產(chǎn)進(jìn)行處置。現(xiàn)在法院把鐵三宿舍這套房子判給申請(qǐng)人所有，同時(shí)又讓申請(qǐng)人按照8萬(wàn)元的價(jià)值同范曉玲折價(jià)平分，這樣的判決顯然是對(duì)申請(qǐng)人極其不利。況且按照8萬(wàn)元對(duì)該房子進(jìn)行分割，一審和二審的認(rèn)定違背了申請(qǐng)人真實(shí)的意思表示。雖然在一審?fù)彆r(shí)申請(qǐng)人與范曉玲對(duì)該房產(chǎn)的價(jià)值進(jìn)行了協(xié)商，但是在隨后的庭審中申請(qǐng)人又否定了原先的意見(jiàn)，要求對(duì)該房產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估依法分割，而一審法院不顧申請(qǐng)人提出的要求，徑直按照8萬(wàn)元進(jìn)行了分割。這一認(rèn)定違背了申請(qǐng)人的意志，不符合婚姻法中有關(guān)共同財(cái)產(chǎn)分割的相關(guān)規(guī)定，因此按照8萬(wàn)元進(jìn)行分割事實(shí)依據(jù)不充分。
    三、范曉玲在和申請(qǐng)人婚姻存續(xù)期間向單位所交納的風(fēng)險(xiǎn)押金2萬(wàn)元應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，依法平分。
    關(guān)于這一風(fēng)險(xiǎn)押金，在一審開(kāi)庭時(shí)申請(qǐng)人向法庭提出了是范曉玲向單位的入股金，雖說(shuō)不出具體的數(shù)目但是知道一定存在，而范曉玲在當(dāng)庭對(duì)申請(qǐng)人的說(shuō)法進(jìn)行了糾正，其陳述說(shuō)是風(fēng)險(xiǎn)押金且承認(rèn)是2萬(wàn)元整(見(jiàn)一審?fù)徆P錄)。不管是風(fēng)險(xiǎn)押金還是入股金，總之，這一事實(shí)根據(jù)一審時(shí)雙方的庭審陳述，完全應(yīng)該認(rèn)定為雙方的一項(xiàng)共同財(cái)產(chǎn)，依法進(jìn)行分割。然而，一審法院竟沒(méi)有對(duì)該項(xiàng)事實(shí)進(jìn)行確認(rèn)，在判決書(shū)中也沒(méi)有對(duì)該事實(shí)進(jìn)行任何的說(shuō)明。二審也沒(méi)有糾正一審的這一錯(cuò)誤，現(xiàn)造成申請(qǐng)人因這一事項(xiàng)少分共同財(cái)產(chǎn)至少10000元。
    四、范曉玲在平安保險(xiǎn)公司所入的大病保險(xiǎn)，雖然有人身性質(zhì)，也應(yīng)作為一項(xiàng)共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。
    對(duì)于這一保險(xiǎn)雖然被保險(xiǎn)人是范曉玲，但是其具有財(cái)產(chǎn)性質(zhì)，是可以用金錢(qián)來(lái)衡量的一種財(cái)產(chǎn)權(quán)。因此應(yīng)依法認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)，應(yīng)按照共同財(cái)產(chǎn)參與分割。在具體處理時(shí)，可以考慮這一財(cái)產(chǎn)具有人身性質(zhì)的特點(diǎn)而判歸范曉玲所有，但是應(yīng)予以折價(jià)給申請(qǐng)人，而不應(yīng)是一審判決中所認(rèn)定的因具有人身性質(zhì)而全部判給范曉玲。一審法院的對(duì)該保險(xiǎn)的判決和二審法院的認(rèn)定均沒(méi)有相應(yīng)的法律依據(jù)，因而是錯(cuò)誤的。
    五、存放在被申請(qǐng)人父母處的液化氣一套和縫紉機(jī)一臺(tái)應(yīng)判給申請(qǐng)人所有在一審時(shí)，被申請(qǐng)人承認(rèn)存放在其父母處的一套液化氣和一臺(tái)縫紉機(jī)屬于申請(qǐng)人的`父母，并且在一審和二審時(shí)法院都認(rèn)定被申請(qǐng)人應(yīng)對(duì)以上財(cái)產(chǎn)予以返還給申請(qǐng)人，但是在最后的判決里卻沒(méi)有寫(xiě)上，漏掉了該事項(xiàng)，造成申請(qǐng)人無(wú)法依據(jù)判決要回該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)，需予以糾正。
    六、判決讓申請(qǐng)人每年預(yù)先一次性支付孩子全年的撫養(yǎng)費(fèi)用不合理。且在判決中沒(méi)有寫(xiě)明讓申請(qǐng)人支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)到什么時(shí)候?yàn)橹?，這樣的判決不確定性很大，不利于判決的執(zhí)行。
    申請(qǐng)人在鐵路上工作，工作穩(wěn)定但收入不高，一年下來(lái)除了花費(fèi)外也剩不了幾個(gè)錢(qián)。對(duì)于判決讓申請(qǐng)人每月支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)用300元，申請(qǐng)人雖然感覺(jué)不低，但是考慮到是給自己的孩子也可以接受，而讓申請(qǐng)人在每年的年初就要支付孩子全年的費(fèi)用3600元，申請(qǐng)人一方面沒(méi)有這個(gè)能力支付，另一方面感覺(jué)也確實(shí)不合理。申請(qǐng)人的單位每月都按時(shí)開(kāi)支，在每月開(kāi)支時(shí)支付孩子撫養(yǎng)費(fèi)300元是沒(méi)有問(wèn)題的，而一審的判決使得申請(qǐng)人將無(wú)能力遵照?qǐng)?zhí)行。本著申請(qǐng)人的實(shí)際情況，也為了便于申請(qǐng)人能夠?qū)嶋H履行，孩子的撫養(yǎng)費(fèi)改為每月開(kāi)支時(shí)支付300元較為合理。此外，自從訴訟開(kāi)始至今范曉玲就不讓申請(qǐng)人探視孩子，如判決每月支付撫養(yǎng)費(fèi)，且在申請(qǐng)人支付撫養(yǎng)費(fèi)時(shí)有權(quán)探視孩子，將會(huì)增加申請(qǐng)人與孩子見(jiàn)面的機(jī)會(huì)，不管是從增進(jìn)父女感情的角度考慮還是從利于判決的順利履行方面考慮，均是可取的。依照法律規(guī)定，父母對(duì)子女的撫養(yǎng)應(yīng)該到子女成年為止，即到孩子18周歲，但是在該案的判決中卻沒(méi)有寫(xiě)明這一規(guī)定，只是讓申請(qǐng)人每年出撫養(yǎng)費(fèi)3600元，具體到那一天為止在判決書(shū)中沒(méi)有進(jìn)行明確，使得執(zhí)行起來(lái)隨意性會(huì)很大，需予以糾正。
    七、二審法院違反訴訟程序。
    本案在二審期間，主審法官于20xx年8月17日告知申請(qǐng)人在一個(gè)月內(nèi)提交證據(jù)，并做了筆錄，然而，就在兩天后即20xx年8月19日判決書(shū)就已經(jīng)出了，根本就沒(méi)有給夠申請(qǐng)人指定的提交證據(jù)的時(shí)間，剝奪了申請(qǐng)人基本的訴訟權(quán)利，二審法院的這一做法違反了民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定，影響了案件的公正審理，損害了申請(qǐng)人的利益。
    總上所述，申請(qǐng)人認(rèn)為一審法院和二審法院對(duì)該案極其不負(fù)責(zé)任，出現(xiàn)多項(xiàng)錯(cuò)誤的認(rèn)定，已經(jīng)認(rèn)定的事實(shí)在判決部分卻沒(méi)有寫(xiě)進(jìn)去，導(dǎo)致申請(qǐng)人與范曉玲在分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)上明顯的不公平，使得申請(qǐng)人的利益受到了嚴(yán)重的損害，違反了我國(guó)法律的有關(guān)規(guī)定。為此，懇請(qǐng)貴院維護(hù)法律的公正，維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益，將此案依法予以抗訴。
    河北省人民檢察院。
    申請(qǐng)人:xxx。
    xxxx年xx月xx日。
    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇十三
    案由：王某對(duì)某市中級(jí)人民法院1998年6月16日（1998）杭某初字第36號(hào)刑事判決書(shū)和某省高級(jí)人民法院1998年12月18日（1998）某法刑終字第318號(hào)刑事裁定書(shū)不服，提出申訴，申請(qǐng)?jiān)賹彙?BR>    請(qǐng)求事項(xiàng)：
    1、請(qǐng)求撤銷(xiāo)某市中級(jí)人民法院1998年6月16日（1998）杭刑初字第36號(hào)刑事判決書(shū)和某省高級(jí)人民法院1998年12月18日（1998）浙法刑終字第318號(hào)刑事裁定書(shū)。
    2、請(qǐng)求對(duì)王某一案立案再審，依據(jù)事實(shí)和法律作出公正的判決。事實(shí)及理由：
    一、王某一案發(fā)現(xiàn)新的證據(jù)，證明原判決、裁定認(rèn)定的事實(shí)確有錯(cuò)誤。某市中級(jí)人民法院（1998）杭刑初字第36號(hào)刑事判決書(shū)第4頁(yè)寫(xiě)道：“被告人王某在擔(dān)任^v^某縣委書(shū)記期間，利用職務(wù)之便，先后為幫助和解決某絲綢集團(tuán)公司、某集團(tuán)公司及其下屬企業(yè)借貸資金和某集團(tuán)與某制藥有限公司的合作過(guò)程中，分別收受某絲綢集團(tuán)公司總經(jīng)理高某、某集團(tuán)公司總經(jīng)理夏某賄賂的錢(qián)財(cái)，共計(jì)現(xiàn)金人民幣155000元，美金2000元及價(jià)值人民幣7150元的松下彩電1臺(tái)。認(rèn)定以上事實(shí)的證據(jù)經(jīng)庭審質(zhì)證的有行賄人高某、夏某的供述及證人高某、嚴(yán)某、沈某、沈某某、胡某、張某、費(fèi)某、蔡某的證言”?！杜袥Q書(shū)》第5頁(yè)寫(xiě)道：“證人胡某、施某、吳某、繆某、錢(qián)某、鮑某的證言及某縣工商銀行、農(nóng)業(yè)銀行、中國(guó)銀行、建設(shè)銀行、縣財(cái)政局、中保財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)公司某市分公司向某絲綢集團(tuán)公司、某縣某集團(tuán)公司提供貸款的相關(guān)合同、支付憑證等書(shū)證，證實(shí)王某在解決企業(yè)資金問(wèn)題上向上述證人打招呼，要求支持和親自出面為某集團(tuán)爭(zhēng)取合資項(xiàng)目的事實(shí)。并有行賄人高某、夏某的供述相互印證”。
    而實(shí)際上，庭審過(guò)程中上述證人根本無(wú)一人到庭，其證言大部分未出示，且這些人中更有一些王某根本就不認(rèn)識(shí)，甚至連名字都沒(méi)聽(tīng)說(shuō)過(guò)。因此判決書(shū)中所說(shuō)“認(rèn)定以上事實(shí)的證據(jù)已經(jīng)庭審質(zhì)證”根本就不是事實(shí)。王某一案系因高某檢舉而起，而高某檢舉的內(nèi)容在案件進(jìn)行過(guò)程中曾多次發(fā)生變化，根本沒(méi)有事實(shí)依據(jù)，完全是按照辦案人員的要求出具的，實(shí)屬無(wú)中生有。并且，證人胡某、錢(qián)某等人關(guān)于王某在解決企業(yè)資金問(wèn)題上向其打招呼的證言也并非判決書(shū)所述，與證人作證的初衷完全不相符?，F(xiàn)經(jīng)律師重新調(diào)查取證，取得上述相關(guān)證人的證言，均系證人的真實(shí)意思表示，是證明原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)確有錯(cuò)誤的有力證據(jù)?，F(xiàn)分述如下：
    （一）證人高某于2006年11月27日出具的證言?xún)?nèi)容為：我叫高某，男，1951年5月23日生，家住某省某縣城關(guān)鎮(zhèn)西門(mén)河下1號(hào)，現(xiàn)在某有限公司工作，任董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理。1997年天氣很熱的時(shí)間紀(jì)委找到我，把我關(guān)到戴河口水庫(kù)旁邊一個(gè)不知名的地方，六天六夜不讓我睡覺(jué)，只給吃的，在第六天的上午我實(shí)在熬不住了，不得不按照紀(jì)委給我提供的材料出具證言，他們寫(xiě)什么我就說(shuō)什么，感覺(jué)很對(duì)不起王某，但我也沒(méi)辦法，只能按紀(jì)委的材料說(shuō)。現(xiàn)就王某受賄罪的有關(guān)事實(shí)重新作證如下：
    1、我所有給王某的錢(qián)都不是為自己辦事，都是給他用于公務(wù)開(kāi)支，他當(dāng)時(shí)都給了我發(fā)票。
    2、1993年三、四月份某市人代會(huì)期間我沒(méi)有給王某1000元美金。
    3、1993年四、五月份我沒(méi)有在王某某縣人武部宿舍給他30000元錢(qián)。
    4、1993年11月我在某縣人武部給王某10000元，當(dāng)時(shí)他給了我發(fā)票。
    5、1994年春節(jié)前，我開(kāi)車(chē)送王某回某市過(guò)年時(shí)沒(méi)有在車(chē)上給他20000元錢(qián)。
    6、1994年春節(jié)我去王某家拜年，沒(méi)有給他10000元錢(qián)，只給他女兒一、二百元壓歲錢(qián)。
    7、1994年三、四月份王某去南京出差前我沒(méi)有給過(guò)他錢(qián)。
    8、1994年湖州人代會(huì)期間我沒(méi)有在王某住處給過(guò)他錢(qián)。
    9、1994年12月王某擔(dān)任省工商局副局長(zhǎng)后我沒(méi)有在他辦公室給過(guò)他錢(qián)，更沒(méi)有讓他幫忙辦理某集團(tuán)公司商標(biāo)。
    10、1994年12月我曾給王某送過(guò)一臺(tái)松下電視機(jī)用，當(dāng)時(shí)，王某還沒(méi)有汽車(chē)，生活用品不齊備，我就替他買(mǎi)了電視機(jī)，他搬家時(shí)打電話(huà)通知我讓我把電視機(jī)拿回去，我讓他把電視機(jī)留在某市，等我有空來(lái)拿。
    11、1996年王某從某市搬家到某市時(shí)，我沒(méi)有在某大酒店門(mén)口給過(guò)他10000元錢(qián)。
    12、1997年年初，我在杭州某大酒店給王某一些禮物，里面夾了1000元美金，后來(lái)王某發(fā)現(xiàn)后打電話(huà)讓我把1000元美金拿回去，但是后來(lái)我沒(méi)機(jī)會(huì)去拿了。
    以上證言全部是真實(shí)的，我愿作證，承擔(dān)證言虛假的法律后果?！备吣车纳鲜鲎C言還有證人戴某的證言對(duì)有關(guān)問(wèn)題予以輔證。
    （二）證人戴某于2006年11月15日出具的證人證言?xún)?nèi)容為：“我叫戴某，原某縣縣委辦公室駕駛員，作證如下：
    1、我在某縣委辦時(shí)，給王某書(shū)記開(kāi)車(chē)，我送王某書(shū)記在1994年春節(jié)前一天（小年夜）下午去某市過(guò)年，我記得到某市以后我們到煤氣站換煤氣，因煤氣站停了王某的煤氣，與煤氣站的一位同志發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，后來(lái)為煤氣的事找到市政府辦公室，煤氣的事落實(shí)了，我回某縣了。
    2、我記得1993年5月初（五一節(jié)以后）的一天，王某書(shū)記打電話(huà)給我。讓我早晨早點(diǎn)到某市接他，他要到某市去會(huì)見(jiàn)一個(gè)外國(guó)人和他的老師。我記得那天我是早晨5點(diǎn)左右離開(kāi)某縣，開(kāi)車(chē)到某市接王書(shū)記到某大廈吃早飯，吃過(guò)早飯后把外國(guó)人及王某的老師送到某縣，后送回某市。第二天在某市陪外國(guó)人游玩。
    3、王某在某縣當(dāng)委縣委書(shū)記的兩年里一直是我開(kāi)車(chē)，那些年來(lái)某縣的客人很多。從某縣到外地去拜訪(fǎng)的人也很多，特別是夏天，經(jīng)常要上某地拜訪(fǎng)客人，請(qǐng)客并贈(zèng)送一些禮品。還有過(guò)年過(guò)節(jié)也經(jīng)常要到各地拜訪(fǎng)客人，有時(shí)也請(qǐng)他們吃飯，并贈(zèng)送一些禮品。我記得平常贈(zèng)送的禮品都是絲綢、毛筆、茶葉等。過(guò)年時(shí)還贈(zèng)送香煙和酒等及補(bǔ)品。當(dāng)時(shí)去拜訪(fǎng)客人時(shí)，車(chē)后備箱經(jīng)常放一些禮品和禮品袋（縣政府制作的禮品袋）。我補(bǔ)充一件事，王某在某縣當(dāng)書(shū)記期間，都是我給他開(kāi)車(chē)的，沒(méi)有收禮品，也沒(méi)有把禮品拿到某市家里，我記得有一次有個(gè)印染廠(chǎng)開(kāi)業(yè)送了一套羅蒙西服給王某，我拿到了車(chē)上他知道后一定要我退還給廠(chǎng)里，他沒(méi)有收?！?BR>    （三）證人胡某原系某縣工商銀行行長(zhǎng)，其于2006年11月17日出具的證言?xún)?nèi)容為：“關(guān)于王某在某縣任縣委書(shū)記期間要我行貸款同我本人聯(lián)系的情況說(shuō)明：根據(jù)本人回憶，王某要求工商銀行貸款有來(lái)過(guò)一次電話(huà)（何年月記不清），要求縣工行與縣農(nóng)行拼盤(pán)貸款解決郵電局程控電話(huà)項(xiàng)目的貸款，其他在他在任期間沒(méi)有要求我為哪一個(gè)項(xiàng)目、哪一個(gè)企業(yè)貸過(guò)款（包括某集團(tuán)公司）。關(guān)于某集團(tuán)公司，本人回憶，有一次王某打電話(huà)給我，說(shuō)你們行長(zhǎng)在不在，我說(shuō)在，他說(shuō)到某集團(tuán)公司去看一看，后我與工行副行長(zhǎng)一起隨王某去該企業(yè)，由廠(chǎng)長(zhǎng)高某陪同，看了一下車(chē)間。已到中午十二點(diǎn)吃飯時(shí)候，我們工行3人與王某在一個(gè)小飯店里吃便飯，高某也在。飯費(fèi)由我行支付。吃飯期間也沒(méi)有談企業(yè)貸款一事。飯后我回單位去。”
    （四）證人錢(qián)某原系某縣副縣長(zhǎng)，其于2006年11月16日出具的證人證言?xún)?nèi)容為：“我叫錢(qián)某，原是某縣副縣長(zhǎng)，與王某同事，現(xiàn)作證如下：
    1、我和王某同去北京（大概是1994年左右），一是為組織同鄉(xiāng)會(huì)，二是找有關(guān)部門(mén)想組織一點(diǎn)資金，支持某縣經(jīng)濟(jì)建設(shè)。高某路上與我們一同去的，在北京各自辦自己的事情。同鄉(xiāng)會(huì)組織的很順利，資金沒(méi)有組織。在這個(gè)過(guò)程中沒(méi)有看到王某與高某有什么經(jīng)濟(jì)往來(lái)。我們出去是為了工作，想給某縣經(jīng)濟(jì)建設(shè)出點(diǎn)力。他這種行為是不可能的。
    2、我同王某同去南京，為了投資方與某鋼鐵廠(chǎng)在鋼材的營(yíng)銷(xiāo)上聯(lián)營(yíng)，解決某縣經(jīng)濟(jì)的困難，雙方達(dá)到很好意向。王某在這個(gè)問(wèn)題上沒(méi)有半點(diǎn)私利。
    3、王某為解決某縣重點(diǎn)企業(yè)的困難，需要協(xié)調(diào)資金，跟我通個(gè)氣，要我搞調(diào)查，這種情況是有的，但都是按照企業(yè)的實(shí)際情況、企業(yè)是否存在風(fēng)險(xiǎn)、而且銀行是否有資金、操作是否有可能性、是否符合信貸政策這個(gè)原則辦理的，王某不存在強(qiáng)硬辦理的事情。某企業(yè)同樣是按照這個(gè)原則辦理的?！?BR>    上述證人證言?xún)?nèi)容均有證人高某、戴某、胡某、錢(qián)某的證言原件印證。以上證據(jù)可以證明，原判決、裁定認(rèn)定的事實(shí)存在嚴(yán)重錯(cuò)誤，本案的關(guān)鍵證人高某出具的證人證言前后存在重大矛盾，其中原因高某已在新的證人證言中予以說(shuō)明，他是由于紀(jì)委辦案人員采用非肉刑的刑訊逼供才違心檢舉王某。我們完全有理由相信他所述事實(shí)，因?yàn)榧o(jì)委的辦案人員也是用同樣方式取得王某的口供的。至于證人胡某、錢(qián)某，在律師的調(diào)查取證過(guò)程中則表示自始至終沒(méi)有出具過(guò)證明王某犯罪的證言，他們說(shuō)不能想象原審法院判決書(shū)的內(nèi)容是從何而來(lái)。
    因此，鑒于王某一案取得新的證據(jù)，證明原判決、裁定認(rèn)定的事實(shí)與實(shí)際不符，確有錯(cuò)誤，根據(jù)《^v^刑事訴訟法》第204條的規(guī)定：當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬的申訴符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)重新審判：
    （一）有新的證據(jù)證明原判決、裁定認(rèn)定的事實(shí)確有錯(cuò)誤的；人民法院應(yīng)當(dāng)立案再審，重新作出公正的判決。
    二、王某一案在紀(jì)委審查、偵查和起訴階段，獲取被告人口供程序嚴(yán)重違法。
    （一）在紀(jì)委審查階段，辦案人員采取變相肉刑的方式逼取王某的口供。1997年5月9日下午，王某被某省紀(jì)委辦案人員從某省委黨校帶走，秘密隔離審查。在紀(jì)委會(huì)議室，一名領(lǐng)導(dǎo)向其宣讀了某省委對(duì)其進(jìn)行隔離審查的決定。當(dāng)時(shí)王某提出要求看省委的決定，但未讓其看，并且這份決定自始至終未讓王某見(jiàn)到。辦案人員當(dāng)時(shí)在詢(xún)問(wèn)王某的過(guò)程中，采取夜以繼日的車(chē)輪戰(zhàn)術(shù)，進(jìn)行刑訊逼供和誘供。王某不承認(rèn)他們所指控的問(wèn)題，就加以訓(xùn)斥，更不準(zhǔn)睡覺(jué)（從1997年5月9日下午至15日凌晨）。王某被身患的多種疾病折磨得痛苦萬(wàn)分（膽囊炎、膽結(jié)石、偏頭痛交替發(fā)作），苦苦哀求要藥，但因其不承認(rèn)他們指控的問(wèn)題而不給吃藥。在經(jīng)歷了100多個(gè)小時(shí)的辯解之后，王某被迫違心地相繼屈認(rèn)了辦案人員指控的全部問(wèn)題。睡眠是人最起碼的生理需要，有病要給予治療這是最起碼的人道，可這些最基本的人權(quán)在那些日子里完全被剝奪了?？戳?997年5月王某在經(jīng)受刑訊逼供時(shí)的兩份原始記錄及物證；看了1997年6月王某在廢舊報(bào)紙、雜志上所寫(xiě)的心聲；看了王某在關(guān)押期間所寫(xiě)的幾十萬(wàn)字的日記和竹席背面所寫(xiě)的文字；聽(tīng)了王某1998年3月和4月他在庭審中的辯解和抗?fàn)幰约?998年6月王某在判決書(shū)宣讀完后當(dāng)庭的吶喊及寫(xiě)在庭審記錄上的心聲，足以說(shuō)明王某最初的口供是辦案人員刑訊逼供的產(chǎn)物。后來(lái)王某的多份口供也系辦案人員采用欺騙、威脅等非法的手段所逼取的。對(duì)這樣采取違法方式所獲得的口供，在法庭上翻供，是理所當(dāng)然的，換了誰(shuí)都會(huì)這樣做。
    （二）在偵查和起訴階段，檢察機(jī)關(guān)對(duì)王某進(jìn)行誘供、騙供，違反相關(guān)法律規(guī)定。
    在審查起訴過(guò)程中，由于辦案人員對(duì)王某的辯解不信、不納，因此王某針對(duì)紀(jì)委辦案人員曾說(shuō)的“高某對(duì)你的指控完全是有原始記錄、原始財(cái)務(wù)帳冊(cè)和原始證人的，你的問(wèn)題事實(shí)清楚，鐵證如山。在鐵證如山面前你還不承認(rèn)，你這是不老實(shí)，是狡辯、抵賴(lài)。沒(méi)有確鑿的證據(jù)，省委也不會(huì)批準(zhǔn)對(duì)你隔離審查。你的問(wèn)題不在大小，關(guān)鍵在于態(tài)度??。你要否認(rèn)，你必須要拿出否認(rèn)這些事實(shí)的確鑿證據(jù)”，一次又一次地要求與檢舉人高某及其證人對(duì)證、質(zhì)證，以查清事實(shí)真相。1997年8月1日王某特向某省人民檢察院呈遞了關(guān)于要求鑒定和要求對(duì)證、質(zhì)證的書(shū)面材料。8月15日上午，王某對(duì)原被迫違心承認(rèn)過(guò)的問(wèn)題進(jìn)行辯解，辦案人員大為不滿(mǎn)。下午，在王某進(jìn)行辯解時(shí)，辦案人員說(shuō)：“你的問(wèn)題是有多方面證據(jù)支持的，你要否認(rèn)已承認(rèn)過(guò)的問(wèn)題，你要拿出確鑿的證據(jù)來(lái)。你提出要鑒定，已經(jīng)鑒定，證據(jù)確鑿。你提出要對(duì)證、質(zhì)證，我們到時(shí)會(huì)考慮的。在證據(jù)確鑿面前你還要狡辯、抵賴(lài)、翻供，你這是不老實(shí)。你的問(wèn)題不在大小，關(guān)鍵看你的態(tài)度???！闭窃谶@樣的情況下，王某放棄了辯解，只期盼能依法當(dāng)著“三原始”和高某及其證人面對(duì)面的對(duì)證、質(zhì)證來(lái)澄清事實(shí)真相了?？蛇@辦案人員所謂的司法鑒定在法庭審理中，經(jīng)王某多次要求出示，卻一直都沒(méi)有出示。
    1997年11月12日上午，某市檢察院的辦案人員提審了王某，在聽(tīng)取了王某的辯解后，辦案人員讓其寫(xiě)書(shū)面材料。而后，某市檢察院的辦案人員取走了王某所寫(xiě)的辯解材料。此后，王某一案退查?？晌覀?cè)诓殚喭跄嘲妇碇袇s沒(méi)有看到檢察機(jī)關(guān)補(bǔ)充偵查后所形成的材料?！禴v^刑事訴訟法》第137條規(guī)定：人民檢察院審查案件的時(shí)候，必須查明：
    （一）犯罪事實(shí)、情節(jié)是否清楚，證據(jù)是否確實(shí)、充分，犯罪性質(zhì)和罪名的認(rèn)定是否正確；
    （三）是否屬于不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的；
    （五）偵查活動(dòng)是否合法。第44條規(guī)定：“公安機(jī)關(guān)提請(qǐng)批準(zhǔn)逮捕書(shū)、人民檢察院起訴書(shū)，人民法院判決書(shū)必須忠實(shí)于事實(shí)真相。故意隱瞞事實(shí)真相的，應(yīng)當(dāng)追究責(zé)任?！比欢?，查閱了王某一案的卷宗可知，起訴書(shū)中指控的王某犯罪事實(shí)不僅沒(méi)有確實(shí)、充分的證據(jù)支持，而且還存在著辦案人員假造事實(shí)，并讓檢舉人作偽證的事實(shí)。將未經(jīng)調(diào)查核實(shí)和并非事實(shí)的東西寫(xiě)入起訴書(shū)，這嚴(yán)重違反了我國(guó)《刑事訴訟法》的上述規(guī)定。
    1998年3月26日法庭調(diào)查中，審判長(zhǎng)依法讓公訴人出示證據(jù)，公訴人沒(méi)有舉證，而是說(shuō)：“王某一案卷宗很多，一時(shí)難以找到，是否可以庭審后再提交法庭?！睂徟虚L(zhǎng)再次提出了舉證的要求，公訴人不僅沒(méi)有出示任何證據(jù)，卻說(shuō)：“王某，你的問(wèn)題都是你自己主動(dòng)交代的，你對(duì)自己交代的問(wèn)題一直供認(rèn)不諱。為什么要當(dāng)庭翻供？”在王某當(dāng)庭陳述當(dāng)初口供形成的情況時(shí)，公訴人說(shuō)：“檢察機(jī)關(guān)的辦案與紀(jì)委的辦案無(wú)關(guān)?！比欢?，從我們查閱王某案卷可知，王某一案的案卷并不多，公訴人當(dāng)庭舉不出確實(shí)、充分的證據(jù)確是事實(shí)；檢察機(jī)關(guān)查辦王某一案是在紀(jì)檢機(jī)關(guān)辦案基礎(chǔ)上進(jìn)行的，公訴人所說(shuō)的檢察機(jī)關(guān)的辦案與紀(jì)委無(wú)關(guān)之說(shuō)這是在隱瞞事實(shí)真相。因此，某省紀(jì)委與某市檢察院在王某一案的辦案過(guò)程中程序嚴(yán)重違法，存在誘供、騙供、非肉刑刑訊逼供的違法行為。根據(jù)《^v^刑事訴訟法》第43條：“嚴(yán)禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法收集證據(jù)?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行若干問(wèn)題的解釋》第61條：“嚴(yán)禁以非法的方法收集證據(jù)。凡經(jīng)查證確實(shí)屬于采用刑訊逼供或者威脅、引誘、欺騙等非法的方法取得的證人證言、被害人陳述、被告人供述，不能作為定案的證據(jù)。”上述辦案人員通過(guò)非法方式取得的證據(jù)不確實(shí)，根本不能作為證明王某有罪的證據(jù)使用。
    三、王某一案法庭審理階段，對(duì)案件證據(jù)質(zhì)證、認(rèn)證程序違法，所作出的判決缺乏事實(shí)依據(jù)。
    1998年3月26日的第一次開(kāi)庭審理中，王某向法庭提出：
    1、請(qǐng)求依法當(dāng)庭出示指控王某犯罪的全部證據(jù)；
    3、請(qǐng)求傳檢舉人高某及其證人到庭對(duì)證、質(zhì)證，查清事實(shí)真相。
    但事實(shí)上，對(duì)于《起訴書(shū)》中指控王某的犯罪事實(shí)，法庭調(diào)查中并未就每一起分別進(jìn)行調(diào)查，對(duì)王某所否認(rèn)的指控，沒(méi)有進(jìn)行相關(guān)舉證。對(duì)于《刑事判決書(shū)》第4頁(yè)所列的全部證人證言并沒(méi)有遵循一事一證一質(zhì)的法庭調(diào)查原則，經(jīng)過(guò)當(dāng)庭舉證——當(dāng)庭對(duì)證——當(dāng)庭質(zhì)證——當(dāng)庭查證屬實(shí)的法庭調(diào)查程序進(jìn)行查證。證人證言中除高桂芳其中一筆與事實(shí)相符外，其他的高某的檢舉都沒(méi)有佐證，更證實(shí)不了所謂王某收受賄賂的時(shí)間、地點(diǎn)、數(shù)額、原因等事實(shí)。并且，大部分證言沒(méi)有當(dāng)庭出示；證人一個(gè)也沒(méi)有出庭；所謂的檢舉人行賄王某的“原始記錄、原始財(cái)務(wù)帳冊(cè)”，以及對(duì)這些原始材料所作的“司法鑒定”一件也未當(dāng)庭出示。開(kāi)庭審理中，由于公訴人未能按審判長(zhǎng)的要求出示證據(jù)，又無(wú)一證人到庭的情況下，審判長(zhǎng)依法當(dāng)庭作出了：“由于主要證據(jù)有疑，法庭將調(diào)查核實(shí)。為澄清事實(shí)，將由被告人與證人當(dāng)庭對(duì)證、質(zhì)證“的決定。
    1998年4月13日，某市中級(jí)人民法院對(duì)王某一案進(jìn)行第二次開(kāi)庭審理中，由于當(dāng)庭宣讀的檢舉人高某的最新供述又發(fā)生了新的變化，及反映出了他曾作過(guò)偽證，王某在當(dāng)庭提出質(zhì)疑的同時(shí)，請(qǐng)求法庭依法調(diào)查核實(shí)，查清事實(shí)真相。并請(qǐng)求法庭“為維護(hù)法律的尊嚴(yán)，為維護(hù)法院所作決定的權(quán)威，為澄清事實(shí)，請(qǐng)求法庭維護(hù)3月26日所作的決定。”然法庭未準(zhǔn)。且在王某作最后陳述過(guò)程中，審判長(zhǎng)亦要求王某“鑒于時(shí)間關(guān)系，被告人可簡(jiǎn)單陳述，庭審后可寫(xiě)書(shū)面材料交給法院”。庭審結(jié)束后，王某根據(jù)審判長(zhǎng)的要求向某市中級(jí)人民法院遞交了書(shū)面材料。在對(duì)王某一案的庭審過(guò)程中，法庭3月26日依法當(dāng)庭所作出的這一決定而后未執(zhí)行，不僅如此，在后來(lái)給王某看的庭審記錄，并非是原始記錄，而是重新謄寫(xiě)過(guò)的，有的內(nèi)容與開(kāi)庭的事實(shí)不符，隱去了當(dāng)時(shí)開(kāi)庭審理時(shí)的一些事實(shí)，修改了審判長(zhǎng)當(dāng)庭作出的決定的內(nèi)容，將當(dāng)庭宣布的“由于主要證據(jù)有疑，法庭將調(diào)查核實(shí)。為澄清事實(shí)將由被告人與證人當(dāng)庭對(duì)證、質(zhì)證?！备臑榱恕皩⒂杀就?、公訴人、律師詢(xún)問(wèn)證人”。（1998年3月26日第一次庭審的記錄和4月13日第二次庭審的記錄都是于5月29日才交給王某看，且審判長(zhǎng)是6月16日簽的字）。
    另外，根據(jù)法院對(duì)檢舉人高某的判決認(rèn)定，高某所犯的是單位行賄罪。所有高某賄賂的錢(qián)都是企業(yè)支出的，大部分支出都是采用白條，在白條上簽個(gè)字就做帳報(bào)銷(xiāo)了。此外，高某自己也說(shuō)，他所送的錢(qián)都是企業(yè)的。高某用企業(yè)的錢(qián)行賄，企業(yè)財(cái)務(wù)理當(dāng)有帳冊(cè)記載，錢(qián)的來(lái)源應(yīng)有帳可查，情況應(yīng)當(dāng)很清楚?？稍谡麄€(gè)庭審中，雖王某一再要求，然有關(guān)錢(qián)的出處的證據(jù)，始終一份未出示。在給王某錢(qián)的出處都未查實(shí)的情況下就認(rèn)定王某受賄的事實(shí)，與法不符。根據(jù)《^v^刑事訴訟法》第11條：“人民法院判決書(shū)，必須忠實(shí)于事實(shí)真相?！钡?2條：“證據(jù)是證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)。證據(jù)必須查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)。”第47條：“證人、證言必須在法庭上經(jīng)過(guò)公訴人、被害人和被告人、辯護(hù)人雙方訊問(wèn)、質(zhì)證，聽(tīng)取各方證人的證言并且通過(guò)查實(shí)以后，才能作為定案的根據(jù)?！钡?57條：“對(duì)未到庭的證言筆錄、鑒定人的鑒定結(jié)論和其他作為證據(jù)的文書(shū)，應(yīng)當(dāng)當(dāng)庭宣讀?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行若干問(wèn)題的解釋》第58條：“證據(jù)必須經(jīng)過(guò)當(dāng)庭出示、辨認(rèn)、質(zhì)證等法庭調(diào)查程序查證屬實(shí)，否則不能作為定案的根據(jù)。未出庭證人的證言宣讀后經(jīng)當(dāng)庭查證屬實(shí)的，可以作為定案的根據(jù)。”的相關(guān)規(guī)定，認(rèn)定犯罪事實(shí)的證據(jù)沒(méi)有經(jīng)過(guò)當(dāng)庭舉證、質(zhì)證等法庭調(diào)查程序查證屬實(shí)的，不能作為定案的依據(jù)。
    因此，根據(jù)《^v^刑事訴訟法》第204條的規(guī)定：當(dāng)事人及其法定代理人、近親屬的申訴符合下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)重新審判：
    （二）據(jù)以定罪量刑的證據(jù)不確實(shí)、不充分或者證明案件事實(shí)的主要證據(jù)之間存在矛盾的。王某一案中用以定罪量刑的證據(jù)不確實(shí)、不充分，應(yīng)當(dāng)對(duì)王某一案進(jìn)行立案再審。
    四、某省高級(jí)人民法院對(duì)王某的上訴未加審理就裁定“駁回上訴，維持原判”，違反法律規(guī)定。
    1998年7月1日王某依法向某省高級(jí)人民法院提出上訴，請(qǐng)求二審，開(kāi)庭審理；請(qǐng)求對(duì)指控王某犯罪的所有證據(jù)與《判決書(shū)》中所列的全部證人當(dāng)庭進(jìn)行對(duì)證、質(zhì)證，以查清事實(shí)真相；請(qǐng)求對(duì)王某口供的形成過(guò)程進(jìn)行審查；請(qǐng)求對(duì)高某的歷次供述的真實(shí)性及其曾作假證的情況進(jìn)行審查。然上訴五個(gè)半月后得到的是：“本案事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分”、“審判程序合法”、“上訴理由不足，不予采信”、“駁回上訴，維持原判”。
    （一）對(duì)王某一案上訴不開(kāi)庭審理，與法不符?！禴v^刑事訴訟法》第187條規(guī)定：“第二審案件人民法院對(duì)上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成和議庭，開(kāi)庭審理。和議庭經(jīng)過(guò)閱卷，訊問(wèn)被告人，聽(tīng)取其他當(dāng)事人、辯護(hù)人、訴訟代理人的意見(jiàn)，對(duì)事實(shí)清楚的，可以不開(kāi)庭審理。”《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問(wèn)題的解釋》第61條規(guī)定：“需要運(yùn)用證據(jù)證明的案件事實(shí)包括：被指控的犯罪行為是否存在；被指控的行為是否為被告人所實(shí)施；被告人有無(wú)罪過(guò)，行為的動(dòng)機(jī)目的；實(shí)施行為的時(shí)間、地點(diǎn)、手段、后果以及其他情節(jié)；被告人的責(zé)任以及與其他同案人的關(guān)系；被告人的行為是否構(gòu)成犯罪?！蹦呈兄屑?jí)人民法院在對(duì)王某一案的審理中，對(duì)于《解釋》第６１條所提到的這些事實(shí)根本沒(méi)有充分、確實(shí)的證據(jù)證明，且大多問(wèn)題沒(méi)有查清，在事實(shí)認(rèn)定和證據(jù)采信方面均存在嚴(yán)重問(wèn)題。在此情況下某省高級(jí)人民法院未依法組成合議庭、開(kāi)庭審理，依法進(jìn)一步查明上述事實(shí)，維護(hù)被告人的合法權(quán)益，是嚴(yán)重違反法律規(guī)定的，未發(fā)揮二審法院的糾錯(cuò)功能，違背我國(guó)設(shè)立兩審終審制的初衷。
    （二）對(duì)某市中級(jí)人民法院違反法定程序進(jìn)行審判的情況，未加調(diào)查核實(shí)就判定“審判程序合法”，與法不符。
    《^v^刑事訴訟法》第191條規(guī)定：“第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院的審理有違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的，應(yīng)當(dāng)撤消原判，發(fā)回原審人民法院重新審判?！蹦呈腥嗣穹ㄔ涸趯?duì)王某一案的審理中，違反法律規(guī)定的訴訟程序，影響公正審判的事實(shí)上述已經(jīng)證明，在此不再贅述。某省高級(jí)人民法院對(duì)王某一案未加認(rèn)真審查就認(rèn)定某市人民法院“審判程序合法”是沒(méi)有依據(jù)的。
    五、將王某收受企業(yè)的錢(qián)用于日常對(duì)外交往公務(wù)活動(dòng)的行為判定為受賄，與法不符。
    （一）王某在擔(dān)任^v^某縣委書(shū)記期間，在開(kāi)展日常對(duì)外交往公務(wù)活動(dòng)中的確收用了企業(yè)的錢(qián)，這是事實(shí)，但是，這些錢(qián)王某都已用于日常對(duì)外交往公務(wù)活動(dòng)中，自己并未占為己有，王某所請(qǐng)（送）的對(duì)象事先都是與時(shí)任縣長(zhǎng)侯某商定的，且都是以縣委、縣政府的名義進(jìn)行的。王某當(dāng)時(shí)為減少麻煩、避免矛盾、有利日常對(duì)外交往工作的開(kāi)展所采取的做法確有錯(cuò)誤，但這實(shí)不能與罪相提并論。在開(kāi)展日常對(duì)外交往公務(wù)活動(dòng)過(guò)程中，當(dāng)事人給錢(qián)——王某收錢(qián)后公務(wù)開(kāi)支——將發(fā)票交給當(dāng)事人——當(dāng)事人再給錢(qián)——王某再收錢(qián)、開(kāi)支、交發(fā)票，這諸環(huán)節(jié)亦是前后繼起的，且王某開(kāi)支后的發(fā)票都已交由給王某錢(qián)的當(dāng)事人。在擔(dān)任某縣委書(shū)記的三年里，為了縣城搬遷、招商引資、搞活經(jīng)濟(jì)、擴(kuò)大對(duì)外交往，爭(zhēng)取和感謝省內(nèi)外有關(guān)部門(mén)、客商對(duì)某縣經(jīng)濟(jì)的支持，王某曾數(shù)十次到省內(nèi)外開(kāi)展公務(wù)活動(dòng)，然這些活動(dòng)中所開(kāi)支的費(fèi)用王某從未在縣政府財(cái)務(wù)科報(bào)銷(xiāo)過(guò)。（可查帳證實(shí)）王某收受企業(yè)的錢(qián)用于公務(wù)開(kāi)支的行為終究只是錯(cuò)不是罪。將王某的這一行為認(rèn)定為犯罪，實(shí)在是于法無(wú)據(jù)，難以理解。
    （二）對(duì)于王某當(dāng)初在開(kāi)展日常對(duì)外交往過(guò)程中的開(kāi)支情況，在審查中，王某曾多次口頭或書(shū)面向組織上交代，并多次要求組織上對(duì)王某所說(shuō)的情況進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。王某當(dāng)時(shí)被關(guān)押，能去核實(shí)的只能是辦案人員（王某對(duì)自己這方面問(wèn)題的交代最早是在1997年5月，王某所交代的是否屬實(shí)，當(dāng)時(shí)只要調(diào)查理應(yīng)能夠搞清）。況且在審查中，辦案人員對(duì)王某所交代的這方面的情況，不僅詳問(wèn)細(xì)算，而且為去調(diào)查核實(shí)，曾多次讓王某詳細(xì)交代每次請(qǐng)客送禮的時(shí)間、地點(diǎn)、原由、人員、數(shù)額、物品等詳情，以及每次交發(fā)票的具體情況。若調(diào)查中有證據(jù)表明王某所說(shuō)非實(shí)，辦案人員亦要對(duì)王某進(jìn)行反復(fù)追問(wèn)并加以訓(xùn)斥。1998年3月庭審中，法庭曾讓王某陳述當(dāng)時(shí)因公開(kāi)支的情況，對(duì)王某的陳述法官亦無(wú)異議。但1998年6月，法院將王某的這一行為判定為對(duì)法律的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，認(rèn)定為受賄，認(rèn)為王某實(shí)際收受了行賄人的錢(qián)財(cái)后，受賄行為已經(jīng)既遂，對(duì)贓款的處置不影響受賄罪的成立，實(shí)在沒(méi)有事實(shí)依據(jù)。
    （三）王某不存在收受企業(yè)的賄賂、為企業(yè)謀取非法利益的行為，根本不符合受賄罪的構(gòu)成要件，不構(gòu)成受賄罪。
    根據(jù)《^v^刑法》的規(guī)定，受賄罪的犯罪構(gòu)成分為三類(lèi)：一是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)便利索取他人財(cái)物或非法收受他人財(cái)物、為他人謀取利益的；二是指國(guó)家工作人員違反國(guó)家規(guī)定收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)歸個(gè)人所有；三是指國(guó)家工作人員利用職權(quán)或地位形成的便利，通過(guò)其他國(guó)家工作人員職務(wù)上的行為索取或收受請(qǐng)托人的財(cái)物而為其謀求不正當(dāng)?shù)睦娴?。王某在將企業(yè)的錢(qián)用于日常對(duì)外交往公務(wù)活動(dòng)中，所請(qǐng)（送）的對(duì)象事先都是與時(shí)任縣長(zhǎng)侯某商定的，都是以縣委、縣政府的名義進(jìn)行的。且在開(kāi)展日常對(duì)外交往公務(wù)活動(dòng)過(guò)程中，當(dāng)事人給錢(qián)——王某收錢(qián)后公務(wù)開(kāi)支——將發(fā)票交給當(dāng)事人——當(dāng)事人再給錢(qián)——王某再收錢(qián)、開(kāi)支、交發(fā)票，這諸環(huán)節(jié)亦是前后繼起的。在高某新近出具的證人證言中亦證實(shí)了他所有給王某的錢(qián)并不是為自己辦事，而都是給他用于公務(wù)開(kāi)支，他當(dāng)時(shí)都給了發(fā)票的。關(guān)于某集團(tuán)公司印染設(shè)備改造項(xiàng)目的款額，是在省政府的直接關(guān)心下，由銀行根據(jù)省政府主要領(lǐng)導(dǎo)的批示而解決的，與王某無(wú)關(guān)。指控王某幫助某集團(tuán)公司解決資金一事，與事實(shí)不符。由于王某在上述行為中自己并未將企業(yè)的錢(qián)占為己有，沒(méi)有為企業(yè)謀取不正當(dāng)利益，沒(méi)有索賄行為，更沒(méi)有在對(duì)外經(jīng)濟(jì)交往中收受回扣，因此不符合法律規(guī)定的受賄罪的構(gòu)成要件，不能認(rèn)定為受賄罪。
    綜上所述，王某沒(méi)有受賄行為，不構(gòu)成受賄罪。原審判決、裁定在認(rèn)定事實(shí)和適用證據(jù)方面存在錯(cuò)誤。依照法律的規(guī)定，特申請(qǐng)?jiān)賹?，?qǐng)求依據(jù)事實(shí)和法律作出公正的判決。
    最高人民法院。
    申訴人：王某。
    辯護(hù)律師：武紹智。
    趙春雨。
    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇十四
    被申請(qǐng)人(一審被告、二審被上訴人)。
    法定代表人___，該校校長(zhǎng)。
    申請(qǐng)事項(xiàng)。
    敬請(qǐng)人民檢察院提起抗訴，促使人民法院撤銷(xiāo)一、二審判決，再審改判申請(qǐng)人勝訴。
    申請(qǐng)理由。
    一、二審判決認(rèn)為學(xué)校將空白教案本發(fā)放給教師的行為不能證明所有權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移是要求當(dāng)事人對(duì)一個(gè)眾所周知的事實(shí)進(jìn)行證明，違反了法律規(guī)定。
    申請(qǐng)人認(rèn)為，學(xué)校將教案本發(fā)放給申請(qǐng)人的行為足以表明教案本的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生移轉(zhuǎn)，申請(qǐng)人繼受取得該教案本的所有權(quán)。
    誠(chéng)如原判所言，教案本是被申請(qǐng)人購(gòu)買(mǎi)，其所有權(quán)屬被申請(qǐng)人所有。但這只是被申請(qǐng)人將教案本發(fā)放給申請(qǐng)人以前的狀態(tài)。在被上訴人將教案本發(fā)放給申請(qǐng)人之后，教案本的所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移，而由申請(qǐng)人繼受獲得。
    原審判決認(rèn)為，被申請(qǐng)人將教案本發(fā)放給申請(qǐng)人，只是將其作為辦公用品發(fā)放，發(fā)放的目的是為了申請(qǐng)人寫(xiě)教案，并無(wú)轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。這一觀點(diǎn)是不正確的。
    其二，被申請(qǐng)人要求申請(qǐng)人上交教案本的行為并非對(duì)教案本主張所有權(quán)，而僅是為了完成教學(xué)管理工作。
    被申請(qǐng)人發(fā)放教案本后，從未主張對(duì)教案本的所有權(quán)。被申請(qǐng)人要求申請(qǐng)人上交教案本，目的是為了檢查教師準(zhǔn)備教案的情況，因而其管理制度中才有諸如教師不上交教案，可以給予某種形式的處分的規(guī)定。需要明確的是，這種處分是學(xué)校對(duì)教師的行政處分，而不是學(xué)校因教師侵害了學(xué)校對(duì)教案本的所有權(quán)而要求教師承擔(dān)的民事責(zé)任。因而，也可以說(shuō)學(xué)校自發(fā)放教案本后并未主張對(duì)教案本的所有權(quán)，這正與前述被申請(qǐng)人對(duì)教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的默示行為相一致。
    本案中，教案本有兩種不同的含義和性質(zhì)：一是被申請(qǐng)人發(fā)給申請(qǐng)人的教案本，是空白教案本，屬于種類(lèi)物;二是申請(qǐng)人上交給被申請(qǐng)人的教案本，是寫(xiě)有教案的教案本，屬于特定物。當(dāng)申請(qǐng)人在空白教案本中寫(xiě)上了教案后，此物已非彼物，教案本已不再是種類(lèi)物而是特定物。如果原判認(rèn)為被申請(qǐng)人有主張其空白教案本(種類(lèi)物)的權(quán)利，申請(qǐng)人也只需以與原物相同或相似的空白教案本(種類(lèi)物)返還，因何原判卻以申請(qǐng)人所擁有的寫(xiě)有教案的教案本(特定物)來(lái)滿(mǎn)足被申請(qǐng)人的主張呢?這顯然是錯(cuò)誤理解了種類(lèi)物和特定物的關(guān)系，導(dǎo)致了文不對(duì)題的判決結(jié)果。
    需要特點(diǎn)指出的是，申請(qǐng)人請(qǐng)求返還的標(biāo)的物是附著了教案的教案本，申請(qǐng)人撰寫(xiě)教案雖然是完成工作任務(wù)，但并不能就此推論附著了教案的特定物的所有權(quán)與未附著教案的種類(lèi)物在所有權(quán)關(guān)系上就沒(méi)有改變。如果說(shuō)學(xué)校還有權(quán)主張對(duì)作為空白教案本的種類(lèi)物的所有權(quán)的話(huà)，也不應(yīng)該通過(guò)占有附著了教案的教案本這一特定物的方式實(shí)現(xiàn)。實(shí)際上，民法中已經(jīng)規(guī)定了當(dāng)事人主張種類(lèi)物的方法：用種類(lèi)物代替，即用另外的空白教案本歸還學(xué)校以實(shí)現(xiàn)學(xué)校對(duì)原發(fā)給申請(qǐng)人的空白教案本所有權(quán)的主張;無(wú)種類(lèi)物代替時(shí)，折價(jià)賠償，即如無(wú)另外的空白教案本，申請(qǐng)人可以對(duì)學(xué)校發(fā)給的空白教案折價(jià)歸還以實(shí)現(xiàn)學(xué)校主張對(duì)空白教案本的所有權(quán)。因此，二審判決認(rèn)為申請(qǐng)人無(wú)權(quán)要求被申請(qǐng)人歸還附著教案的教案本是沒(méi)有法律依據(jù)的。
    三、原判認(rèn)定申請(qǐng)人不擁有教案的著作權(quán)不僅認(rèn)定錯(cuò)誤，而且系越權(quán)行為，應(yīng)依法糾正。
    本案是物權(quán)糾紛，著作權(quán)屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇。物權(quán)糾紛與著作權(quán)糾紛，是性質(zhì)完全不同的民事糾紛。法院審理案件只能以確定的案件性質(zhì)及當(dāng)事人主張的事實(shí)作為審理的內(nèi)容，而不應(yīng)超越這種范圍。本案是物權(quán)糾紛，原判卻大談著作權(quán)保護(hù)，且置《^v^著作權(quán)法》第三條第一款第(一)項(xiàng)“作品包括文字作品”的明文規(guī)定于不顧，并曲解《^v^著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條和第四條，斷言教案不屬于“作品”范疇，意圖為駁回上訴人的訴訟請(qǐng)求尋找依據(jù)。但原判的這一理由與原判結(jié)果并無(wú)事實(shí)、法律及邏輯上的聯(lián)系，觀點(diǎn)錯(cuò)誤且超出了審判職權(quán)范圍。
    從法院級(jí)別管轄的法律規(guī)定來(lái)看，著作權(quán)糾紛案件由中級(jí)人民法院作為第一審人民法院。如果案件涉及著作權(quán)問(wèn)題，也只有中級(jí)人民法院才有權(quán)在一審案件中對(duì)其作出評(píng)判。但本案一審法院卻在物權(quán)糾紛案件中，大談著作權(quán)問(wèn)題，明顯違反了法律規(guī)定的級(jí)別管轄原則，屬違法行為。二審判決雖然認(rèn)為都教案屬于“作品”，但對(duì)一審判決所確認(rèn)的申請(qǐng)人不擁有教案著作權(quán)的判決理由不置一詞的情況下，維持原判，亦屬錯(cuò)誤。因生效判決具有既判力，原判認(rèn)定的教案不屬“作品”范疇，或者教師不擁有教案的著作權(quán)，將被固定，為申請(qǐng)人就教案著作權(quán)歸屬問(wèn)題尋求法律救濟(jì)，設(shè)置了不可逾越的障礙。因此，一、二審判決應(yīng)予撤銷(xiāo)。
    綜上所述，申請(qǐng)人認(rèn)為一審判決是錯(cuò)誤的，二審判決維持一審判決也是錯(cuò)誤的，深望貴院主持公正，依法提起抗訴，要求法院依法撤銷(xiāo)一、二審判決，支持申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求。
    重慶市人民檢察院第一分院。
    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇十五
    《^v^婚姻法》第三十九條規(guī)定：“離婚時(shí)，夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理：協(xié)商不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方的原則判決?！倍?、二審判決完全是傾向男方而沒(méi)有照顧女方。
    首先，二審判決處分給被申請(qǐng)人(男方)的位于鐵東區(qū)三馬路凱盛小區(qū)2號(hào)樓4單元1樓右門(mén)平方米房屋的價(jià)值要遠(yuǎn)高于終審判決分給申請(qǐng)人(女方)的位于鐵西區(qū)北溝街鐵橋委6組北河小區(qū)2號(hào)樓5單元7樓(頂層)，建筑面積平方米房屋的價(jià)值。而且此房屋所有權(quán)歸小彤所有。
    其次，雙方位于鐵東區(qū)一馬路圓夢(mèng)小區(qū)6號(hào)樓5單元1樓左門(mén)平方米，于2003年購(gòu)買(mǎi)算裝修共花費(fèi)5200元的房屋。按照《最高人民法院關(guān)于適用^v^婚姻法若干問(wèn)題的解釋(二)》第二十條規(guī)定：雙方對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)中的房屋價(jià)值及歸屬無(wú)法達(dá)成協(xié)議時(shí)，人民法院按以下情形分別處理：
    (一)雙方均主張房屋所有權(quán)的并且同意競(jìng)價(jià)取得的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許；
    (三)雙方均不主張房屋所有權(quán)的，根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)拍賣(mài)房屋，就所得價(jià)款進(jìn)行分割。
    一審法院沒(méi)有按照上述規(guī)定來(lái)判決該房屋，而是直接把該房屋分給原告(男方)，原告給被告(女方)該房屋的一半房?jī)r(jià)款及裝修款即26000元，原二審法院竟然維持了該判決，此判決明顯違反法律規(guī)定。試想若法院能這樣判決的話(huà)，那第一處房產(chǎn)單位的福利房歸申請(qǐng)人xx所有，由xx支付被申請(qǐng)人22300元的一半款也是可以的。
    第三，原二審判決違背了婚姻法中照顧生活困難一方的規(guī)定。被申請(qǐng)人有實(shí)施家庭暴力行為，導(dǎo)致申請(qǐng)人精神分裂住院42天，住院期間被申請(qǐng)人不聞不問(wèn)，住院治療費(fèi)用都是從申請(qǐng)人親屬手中借的，共花費(fèi)7000多元。在庭審時(shí)申請(qǐng)人已拿出住院病志，夫妻關(guān)系存續(xù)期間所欠的債務(wù)應(yīng)是共同債務(wù)，但二審法院都沒(méi)有對(duì)共同債務(wù)進(jìn)行分割也是錯(cuò)誤的，如果按終審維持一審判決處理財(cái)產(chǎn)，會(huì)導(dǎo)致申請(qǐng)人離婚后將無(wú)房可住，無(wú)法生活。
    《^v^婚姻法》第四十二條規(guī)定：“離婚時(shí)，如一方生活困難，另一方應(yīng)當(dāng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助，具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用^v^婚姻法若干問(wèn)題的解釋(一)》第二十七條規(guī)定：“婚姻法第四十二條所稱(chēng)“一方生活困難”，是指依靠個(gè)人財(cái)產(chǎn)和離婚時(shí)分得的財(cái)產(chǎn)無(wú)法維護(hù)當(dāng)?shù)鼗旧钏?。一方離婚后沒(méi)有住處的，屬于生活困難。離婚時(shí)，一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)中的住房對(duì)生活困難者進(jìn)行幫助的形式，可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)?！?BR>    綜上所述，特依法提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴，以維護(hù)法律尊嚴(yán)，維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益。
    四平市人民檢察院。
    申請(qǐng)人：xx。
    20xx年xx月xx日。
    申請(qǐng)人(一審被告、二審上訴人)：李某，男。
    被申請(qǐng)人(一審原告、二審被上訴人)：張某，男。
    一審被告：李某某，女。
    申請(qǐng)人因房屋買(mǎi)賣(mài)合同糾紛一案，不服濟(jì)南市中級(jí)人民法院(20__)濟(jì)民一終字第某號(hào)民事判決，特向貴院申請(qǐng)抗訴。
    申請(qǐng)事項(xiàng)。
    申請(qǐng)貴院對(duì)濟(jì)南市中級(jí)人民法院(20__)濟(jì)民一終字第某號(hào)民事判決，依法抗訴。
    事實(shí)和理由。
    一、原審判決符合《^v^民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(二)項(xiàng)的規(guī)定，原審判決認(rèn)定的基本事實(shí)缺乏證據(jù)證明，具體理由如下：
    (一)原審判決認(rèn)定，申請(qǐng)人、一審被告與被申請(qǐng)人簽訂的《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》有效，屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
    申請(qǐng)人與一審被告為姐弟關(guān)系，__年某月某日二人繼承了本案訴爭(zhēng)房屋，并辦理了過(guò)戶(hù)手續(xù)。但在繼承該房屋時(shí)，一審被告已經(jīng)于__年某月某日與孫某某結(jié)婚，根據(jù)《^v^婚姻法》第十七條的規(guī)定，一審被告繼承的房產(chǎn)份額屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，因此，該房產(chǎn)的共有人有三人：申請(qǐng)人、一審被告和孫某某。申請(qǐng)人與一審被告在未經(jīng)另一共有人孫某某同意的情況下，擅自與被申請(qǐng)人簽訂《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》，其行為屬于無(wú)權(quán)處分行為，根據(jù)《^v^合同法》第五十一條的規(guī)定，只有經(jīng)過(guò)權(quán)利人追認(rèn)或無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該行為才有效。原審判決在未查明孫某某對(duì)申請(qǐng)人和一審被告的行為是否追認(rèn)的情況下，徑行認(rèn)定該《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》有效，屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
    (二)原審判決認(rèn)定，辦理過(guò)戶(hù)的時(shí)間為給付首付款時(shí)，屬認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
    首先，一審被告做出的“余款過(guò)戶(hù)、貸款后付清”的意思表示無(wú)效。本案訴爭(zhēng)房屋有三個(gè)共有人，在沒(méi)有其他兩個(gè)共有人的授權(quán)，事后也未取得他們追認(rèn)的情況下，一審被告的意思表示不能視為是其他兩個(gè)共有權(quán)人的意思表示，一審被告的該意思表示對(duì)其他兩個(gè)共有人沒(méi)有約束力。
    其次，該《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》約定的辦理過(guò)戶(hù)的時(shí)間不明確，未明確約定買(mǎi)賣(mài)雙方履行義務(wù)的先后順序。《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》第三條第四款約定，“甲方應(yīng)于結(jié)清該房屋相關(guān)費(fèi)用后，協(xié)助乙方辦理該房相關(guān)的更名手續(xù)及房產(chǎn)證。”而該《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》第四款規(guī)定，“自本合同簽訂之日起，甲方協(xié)助乙方到房屋產(chǎn)權(quán)登記機(jī)關(guān)辦理權(quán)屬變更手續(xù)?！睆囊陨峡梢钥闯?，該《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》對(duì)辦理過(guò)戶(hù)的時(shí)間的約定是矛盾的，約定不明確。依據(jù)《^v^合同法》第六十一條的規(guī)定，在此情況下，雙方應(yīng)協(xié)議補(bǔ)充，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，應(yīng)按合同有關(guān)條款或交易習(xí)慣確定。本案中，跟據(jù)合同條款無(wú)法確定過(guò)戶(hù)時(shí)間，只能按交易習(xí)慣確定，而房屋買(mǎi)賣(mài)的一般交易習(xí)慣為付清全部房款后辦理過(guò)戶(hù)手續(xù)。
    綜上，該房屋的過(guò)戶(hù)時(shí)間應(yīng)為付清全部房款時(shí)，而不是給付首付款時(shí)，因此，原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。
    二、原審判決符合《^v^民事訴訟法》第一百七十九條第一款第(七)項(xiàng)的規(guī)定，原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的，具體理由如下：
    原審判決認(rèn)為，被申請(qǐng)人有先履行抗辯權(quán)，屬適用法律錯(cuò)誤。如前所述，該房屋的過(guò)戶(hù)時(shí)間為付清全部購(gòu)房款時(shí)，在被申請(qǐng)人沒(méi)有付清全款的情況下，原審法院依據(jù)《^v^合同法》第六十七條的規(guī)定，認(rèn)定被申請(qǐng)人享有先履行抗辯權(quán)，判決申請(qǐng)人與一審被告辦理過(guò)戶(hù)手續(xù)，屬適用法律錯(cuò)誤。
    三、原審判決符合《^v^民事訴訟法》第一百七十九條第二款的規(guī)定，違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形，具體理由如下：
    如前所述，孫某某是訴爭(zhēng)房屋的共有人，其不參加訴訟，無(wú)法查明案情，依據(jù)《^v^民事訴訟法》第一百一十九條的規(guī)定，法院應(yīng)當(dāng)依職權(quán)追加其為被告。但原審法院沒(méi)有追加，導(dǎo)致認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，把原本無(wú)效的《房屋買(mǎi)賣(mài)合同》認(rèn)定為有效，進(jìn)而錯(cuò)誤判決申請(qǐng)人辦理房屋過(guò)戶(hù)手續(xù)，嚴(yán)重?fù)p害了申請(qǐng)人的合法權(quán)益。
    綜上所述，原審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤、適用法律錯(cuò)誤、違反法定程序影響案件的正確判決，故特申請(qǐng)抗訴，望支付支持。
    監(jiān)督申請(qǐng)書(shū)。
    申請(qǐng)人：xx（一審訴訟地位、二審訴訟地位、再審訴訟地位）性別、年齡、民族、工作單位、有限聯(lián)系方式。
    （申請(qǐng)人為單位的，寫(xiě)明單位名稱(chēng)、住所地、寫(xiě)明法定代表人或負(fù)責(zé)人姓名、職務(wù)）。
    其他當(dāng)事人：xx（一審訴訟地位、二審訴訟地位、再審訴訟地位）性別、年齡、民族、工作單位、有限聯(lián)系方式。
    申請(qǐng)人因與xxx糾紛一案不服xx人民法院作出的xx號(hào)民事判決書(shū)，申請(qǐng)人已于xxxx年1月1日向xxx法院申請(qǐng)?jiān)賹?，法院于xxxx年1月1日作出駁回再審申請(qǐng)裁定（或者法院至今未作出裁定）。根據(jù)《民事訴訟法》相關(guān)規(guī)定，提出監(jiān)督申請(qǐng)。
    請(qǐng)求事項(xiàng)。
    2、請(qǐng)求xxx人民檢察院就本案向xx人民法院抗訴，并監(jiān)督xx人民法院依法提審本案，撤銷(xiāo)xx人民法院作出的xx號(hào)民事判決書(shū)，改判或駁回xx的全部訴訟請(qǐng)求，并由其承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi)用。
    事實(shí)及理由…………此致
    xxx人民檢察院。
    申請(qǐng)人：xxxxx2016年12月12日。
    申請(qǐng)人：阿連，女，20xx年2月15日生，漢族，無(wú)職業(yè)，住四平市鐵東區(qū)黃土坑街平林委4組。
    被申請(qǐng)人：華子，男，20xx年8月18日生，漢族，住四平市鐵東區(qū)黃土坑街平林委4組。
    抗訴請(qǐng)求。
    請(qǐng)求依法提起抗訴，撤銷(xiāo)四平市中級(jí)人民法院(20xx)四民一終字第71號(hào)民事判決書(shū)，由人民法院再審改判。
    事實(shí)與理由。
    該判決程序違法，認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足、適用法律錯(cuò)誤，故而提出申請(qǐng)，請(qǐng)求人民檢察院依據(jù)《民事訴訟法》第一百八十五條規(guī)定依法提出抗訴。
    一、原二審審判決程序違法。
    原二審法院在財(cái)產(chǎn)分割過(guò)程中，將案外人小彤所有的房屋作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)來(lái)分割是嚴(yán)重違法的。根據(jù)《^v^物權(quán)法》第十七條規(guī)定：“不動(dòng)產(chǎn)權(quán)屬證書(shū)是權(quán)利人享有該不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的證明?！币婪ㄞk理產(chǎn)權(quán)登記是房產(chǎn)部門(mén)行使的具體行政行為，是行政機(jī)關(guān)行使的行^v^，本案不是行政案件，民事審判庭無(wú)權(quán)作出申請(qǐng)人將房屋轉(zhuǎn)讓并過(guò)戶(hù)的行為認(rèn)定無(wú)效。也就是說(shuō)本案作為離婚之訴人民法院不應(yīng)該對(duì)登記在小彤名下的房屋進(jìn)行審理。更不能錯(cuò)誤的認(rèn)定轉(zhuǎn)讓無(wú)效，并作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)進(jìn)行分割。
    另外登記在小彤名下的房屋最初是申請(qǐng)人阿連單位的福利房，當(dāng)時(shí)單位照顧職工由單位拿15000元，職工拿22300元，產(chǎn)權(quán)就歸為私有。盡管22300元錢(qián)是申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人婚后交的房款，但這個(gè)房子不應(yīng)都算做夫妻共同財(cái)產(chǎn)，最起碼單位拿的15000元是阿連自己的。
    二、原二審判決認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足。
    二審?fù)彆r(shí)，被申請(qǐng)人將其父親的房產(chǎn)證(正房，63多平方米)及土地使用權(quán)證書(shū)向法庭出示，其認(rèn)為添附的房屋都應(yīng)該歸其父親所有，一審法院也是基于這個(gè)原因判給其父親的。但事實(shí)是，20xx年申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人結(jié)婚在被上訴人其父親的正房?jī)?nèi)居住，20xx年申請(qǐng)人[阿連娘家出錢(qián)并找人在被申請(qǐng)人其父親的土地上建了兩間小房(10多平方米和20多平方米)，一直由申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人居住至今。根據(jù)《^v^物權(quán)法》第三十條規(guī)定：“因合法建造、拆除房屋等事實(shí)行為設(shè)立或者消滅物權(quán)的，自事實(shí)行為成就時(shí)發(fā)生效力?！痹?、二審兩級(jí)法院沒(méi)有認(rèn)真核查事實(shí)，僅以此兩間小房在其父親的土地上建筑就認(rèn)定是其父親的財(cái)產(chǎn)，顯然是不對(duì)的。兩間小房雖然依附于被申請(qǐng)人其父親使用的土地上，但不能證明這個(gè)房子就是其父親蓋的，更不能證明就歸其父親所有。這兩間小房應(yīng)評(píng)估作價(jià)，評(píng)估的價(jià)款作為夫妻共同所有來(lái)進(jìn)行分割。
    三、原二審判決適用法律不當(dāng)，財(cái)產(chǎn)分割不僅違反法律且顯失公平。
    《^v^婚姻法》第三十九條規(guī)定：“離婚時(shí)，夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理：協(xié)商不成時(shí)，由人民法院根據(jù)財(cái)產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方的原則判決?！倍?、二審判決完全是傾向男方而沒(méi)有照顧女方。
    首先，二審判決處分給被申請(qǐng)人(男方)的位于鐵東區(qū)三馬路凱盛小區(qū)2號(hào)樓4單元1樓右門(mén)平方米房屋的價(jià)值要遠(yuǎn)高于終審判決分給申請(qǐng)人(女方)的位于鐵西區(qū)北溝街鐵橋委6組北河小區(qū)2號(hào)樓5單元7樓(頂層)，建筑面積平方米房屋的價(jià)值。而且此房屋所有權(quán)歸小彤所有。
    其次，雙方位于鐵東區(qū)一馬路圓夢(mèng)小區(qū)6號(hào)樓5單元1樓左門(mén)平方米，于20xx年購(gòu)買(mǎi)算裝修共花費(fèi)5200元的房屋。按照《最高人民法院關(guān)于適用^v^婚姻法若干問(wèn)題的解釋(二)》第二十條規(guī)定：雙方對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)中的房屋價(jià)值及歸屬無(wú)法達(dá)成協(xié)議時(shí)，人民法院按以下情形分別處理：(一)雙方均主張房屋所有權(quán)的并且同意競(jìng)價(jià)取得的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許;(二)一方主張房屋所有權(quán)的，由評(píng)估機(jī)構(gòu)按市場(chǎng)價(jià)格作出評(píng)估，取得房屋所有權(quán)的一方應(yīng)當(dāng)給予另一方相應(yīng)的補(bǔ)償;(三)雙方均不主張房屋所有權(quán)的，根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)拍賣(mài)房屋，就所得價(jià)款進(jìn)行分割。一審法院沒(méi)有按照上述規(guī)定來(lái)判決該房屋，而是直接把該房屋分給原告(男方)，原告給被告(女方)該房屋的一半房?jī)r(jià)款及裝修款即26000元，原二審法院竟然維持了該判決，此判決明顯違反法律規(guī)定。試想若法院能這樣判決的話(huà)，那第一處房產(chǎn)單位的福利房歸申請(qǐng)人阿連所有，由阿連支付被申請(qǐng)人22300元的一半款也是可以的。
    第三，原二審判決違背了婚姻法中照顧生活困難一方的規(guī)定。被申請(qǐng)人有實(shí)施家庭暴力行為，導(dǎo)致申請(qǐng)人精神分裂住院42天，住院期間被申請(qǐng)人不聞不問(wèn)，住院治療費(fèi)用都是從申請(qǐng)人親屬手中借的，共花費(fèi)7000多元。在庭審時(shí)申請(qǐng)人已拿出住院病志，夫妻關(guān)系存續(xù)期間所欠的債務(wù)應(yīng)是共同債務(wù)，但二審法院都沒(méi)有對(duì)共同債務(wù)進(jìn)行分割也是錯(cuò)誤的，如果按終審維持一審判決處理財(cái)產(chǎn)，會(huì)導(dǎo)致申請(qǐng)人離婚后將無(wú)房可住，無(wú)法生活。
    《^v^婚姻法》第四十二條規(guī)定：“離婚時(shí)，如一方生活困難，另一方應(yīng)當(dāng)從其住房等個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助，具體辦法由雙方協(xié)議;協(xié)議不成時(shí)，由人民法院判決?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用^v^婚姻法若干問(wèn)題的解釋(一)》第二十七條規(guī)定：“婚姻法第四十二條所稱(chēng)“一方生活困難”，是指依靠個(gè)人財(cái)產(chǎn)和離婚時(shí)分得的財(cái)產(chǎn)無(wú)法維護(hù)當(dāng)?shù)鼗旧钏健Ｒ环诫x婚后沒(méi)有住處的，屬于生活困難。離婚時(shí)，一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)中的住房對(duì)生活困難者進(jìn)行幫助的形式，可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)?！?BR>    綜上所述，特依法提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴，以維護(hù)法律尊嚴(yán)，維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益。
    四平市人民檢察院。
    申請(qǐng)人：阿連。
    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇十六
    申請(qǐng)人（原審被告）：xx，男，漢族，1962年5月22日出生，xx人，農(nóng)民，現(xiàn)住xx村河底區(qū)47-1號(hào)。
    被申請(qǐng)人（原審原告）：xx，男，漢族，1973年3月26日生，xx村人，農(nóng)民，現(xiàn)住xx村西頭區(qū)38-1號(hào)。
    請(qǐng)求xx人民檢察院依法對(duì)xx人民法院（20xx）榆民初字第53號(hào)民事判決書(shū)提起抗訴，要求法院撤銷(xiāo)該判決書(shū)，駁回原告的訴訟請(qǐng)求。事實(shí)和理由：
    20xx年申請(qǐng)人以下票的方式購(gòu)買(mǎi)本村里南溝80畝四荒宜林地植樹(shù)造林，以流轉(zhuǎn)方式取得里南溝畝土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，共計(jì)畝。經(jīng)村委會(huì)同意，林業(yè)部門(mén)驗(yàn)收合格，20xx年林業(yè)部門(mén)給申請(qǐng)人頒發(fā)了林權(quán)證，注明四至范圍及使用年限。20xx年與申請(qǐng)人相鄰的土地承包人被申請(qǐng)人未經(jīng)村委會(huì)同意，擅自改變土地用途超越經(jīng)營(yíng)范圍，將原有的耕地變?yōu)榱值?，將楊?shù)栽入與申請(qǐng)人相鄰的地塊中間的小渠里。由于楊樹(shù)生長(zhǎng)速度快，根系發(fā)達(dá)，嚴(yán)重影響了申請(qǐng)人核桃樹(shù)正常生長(zhǎng)，致使應(yīng)該掛果的樹(shù)遲遲不能掛果，嚴(yán)重影響了申請(qǐng)人的經(jīng)濟(jì)效益，給申請(qǐng)人造成很大損失。申請(qǐng)人為了維護(hù)自己的利益，同時(shí)避免被申請(qǐng)人受到損失，不得以于20xx年11月雇傭挖掘機(jī)在小渠中挖了一條寬80厘米，深1米左右的小渠，切斷楊樹(shù)部分根系以阻止被申請(qǐng)人的楊樹(shù)給申請(qǐng)人造成更大的損失。
    1、原審法院認(rèn)定申請(qǐng)人的挖渠行為構(gòu)成侵權(quán)是錯(cuò)誤的。
    2.原審法院雖然在審理時(shí)提出本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)提出關(guān)于被申請(qǐng)人的的植樹(shù)行為是否合法，但在認(rèn)定本案的事實(shí)時(shí)卻將本案這一關(guān)鍵事實(shí)未作認(rèn)定。而被申請(qǐng)人植樹(shù)行為是否合法卻是本案的關(guān)鍵所在。
    3.如果被申請(qǐng)人植樹(shù)行為是違法的，那么申請(qǐng)人采取的行為就屬于針對(duì)違法行為采取的自衛(wèi)行為，申請(qǐng)人是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。
    4.如果被申請(qǐng)人被申請(qǐng)人植樹(shù)行為是合法的，申請(qǐng)人在超過(guò)必要的限度內(nèi)承擔(dān)法律責(zé)任，所以被申請(qǐng)人植樹(shù)行為是合法的，是本案的關(guān)鍵之一，但原審法院卻將這一關(guān)鍵事實(shí)未作認(rèn)定。
    而事實(shí)是審理此案時(shí)，原告提供的證據(jù)本村村委會(huì)的一份證明。這份證據(jù)既不能證明被申請(qǐng)人對(duì)該林地有經(jīng)營(yíng)權(quán)，也不能證明申請(qǐng)人對(duì)該林木具有所有權(quán)。民事訴訟法第六十四條規(guī)定“當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張，有責(zé)任提供證據(jù)?！比绻?dāng)事人對(duì)自己的主張不能舉證，將承擔(dān)敗訴的風(fēng)險(xiǎn)。在本案中被申請(qǐng)人未提供任何證據(jù)證明該楊樹(shù)屬于本人的`合法財(cái)產(chǎn)，自然此樹(shù)木不屬于被申請(qǐng)人的，申請(qǐng)人也就無(wú)權(quán)主張自己的權(quán)利。而申請(qǐng)人在審理時(shí)提供的證據(jù)購(gòu)買(mǎi)村委會(huì)四荒的協(xié)議書(shū)及土地使用證及林權(quán)證可以充分證明被申請(qǐng)人的行為屬于侵權(quán)，并且申請(qǐng)人提供的照片證明被申請(qǐng)人的樹(shù)木已經(jīng)給申請(qǐng)人造成相當(dāng)大的損失，申請(qǐng)人采取的挖渠屬于自衛(wèi)行為，是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。
    其理由是：在本案中申請(qǐng)人的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)，而且采取的方式也未超過(guò)必要的的限度，未給被申請(qǐng)人造成損失，所以依據(jù)民法第一百二十八條之規(guī)定申請(qǐng)人是不承擔(dān)任何法律責(zé)任的。
    綜上可知，被申請(qǐng)人明知耕地不能隨便變?yōu)榱值兀谖唇?jīng)村委會(huì)同意下將林地變?yōu)楦?，同時(shí)在自己不具有使用權(quán)的土地上栽種樹(shù)木，而且所栽種的樹(shù)木是直接危害他人利益，給他人造成了損害，原審法院違背法律規(guī)定認(rèn)定事實(shí)、判決案件，我國(guó)《民事訴訟法》第179條、第187條等的規(guī)定，提請(qǐng)檢察機(jī)關(guān)抗訴。
    xxxxxx人民檢察院。
    申請(qǐng)人：張xx。
    20xx年xx月xx日。
    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇十七
    檢察院民事抗訴申請(qǐng)書(shū)民事抗訴申請(qǐng)書(shū)申請(qǐng)人：法定代表人：被申請(qǐng)人：法定代表人：
    申請(qǐng)人現(xiàn)有確切證據(jù)證明原判決是在認(rèn)定事實(shí)上確有錯(cuò)誤，特請(qǐng)求貴院依審判監(jiān)督程序提起抗訴再審決定。
    請(qǐng)求抗訴事項(xiàng):請(qǐng)求撤銷(xiāo)人民法院出具（20xx）蘇05民申xxxx號(hào)民事裁定書(shū),對(duì)本案依照審判監(jiān)督程序進(jìn)行重審。請(qǐng)求事實(shí)和理由：
    裁定認(rèn)定事實(shí)明顯錯(cuò)誤，法院沒(méi)有理順本案當(dāng)事人之間的關(guān)系及對(duì)合同約定未做認(rèn)定，這是導(dǎo)致判決錯(cuò)誤的主要原因。
    一審法院及中院對(duì)于《買(mǎi)賣(mài)合同》，《設(shè)備價(jià)款支付協(xié)議》所約定之付款事項(xiàng)未做認(rèn)定直接進(jìn)行判決有失公允。
    《設(shè)備價(jià)款支付協(xié)議》約定二：針對(duì)合同項(xiàng)下標(biāo)的物的總價(jià)款的履行，約定如下：1）甲方應(yīng)于和乙方情定的租賃合同及丙強(qiáng)頂?shù)馁I(mǎi)賣(mài)合同前，先代乙方墊付買(mǎi)賣(mài)標(biāo)的物的部分買(mǎi)賣(mài)價(jià)款220000元給丙方，作為租賃合同的保證金，并以此款項(xiàng)作為沖抵第一期租金的部分款，丙方并于此確認(rèn)三方于本協(xié)議簽訂時(shí)已收取甲方簽署應(yīng)代乙方墊付的部分買(mǎi)賣(mài)價(jià)款。
    鑒于法人作為獨(dú)立的法律商事交易主體，其意思表示通過(guò)蓋章實(shí)現(xiàn)，而協(xié)議已由三方蓋章，作為獨(dú)立真實(shí)的意思表示，合同真實(shí)有效。且申請(qǐng)人亦在中院審查過(guò)程中予以答辯陳述，一審法院不予認(rèn)定，直接作出判決裁定無(wú)法體現(xiàn)商事法律主體自身獨(dú)立地位，有超出法律進(jìn)行判決行為。
    檢察院再審抗訴申請(qǐng)書(shū)篇十八
    被申請(qǐng)人(一審被告、二審被上訴人)。
    法定代表人___，該校校長(zhǎng)。
    申請(qǐng)事項(xiàng)。
    敬請(qǐng)人民檢察院提起抗訴，促使人民法院撤銷(xiāo)一、二審判決，再審改判申請(qǐng)人勝訴。
    申請(qǐng)理由。
    一、二審判決認(rèn)為學(xué)校將空白教案本發(fā)放給教師的行為不能證明所有權(quán)已發(fā)生轉(zhuǎn)移是要求當(dāng)事人對(duì)一個(gè)眾所周知的事實(shí)進(jìn)行證明，違反了法律規(guī)定。
    申請(qǐng)人認(rèn)為，學(xué)校將教案本發(fā)放給申請(qǐng)人的行為足以表明教案本的所有權(quán)已經(jīng)發(fā)生移轉(zhuǎn)，申請(qǐng)人繼受取得該教案本的所有權(quán)。
    誠(chéng)如原判所言，教案本是被申請(qǐng)人購(gòu)買(mǎi)，其所有權(quán)屬被申請(qǐng)人所有。但這只是被申請(qǐng)人將教案本發(fā)放給申請(qǐng)人以前的狀態(tài)。在被上訴人將教案本發(fā)放給申請(qǐng)人之后，教案本的所有權(quán)即發(fā)生轉(zhuǎn)移，而由申請(qǐng)人繼受獲得。
    原審判決認(rèn)為，被申請(qǐng)人將教案本發(fā)放給申請(qǐng)人，只是將其作為辦公用品發(fā)放，發(fā)放的目的是為了申請(qǐng)人寫(xiě)教案，并無(wú)轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。這一觀點(diǎn)是不正確的。
    其一，意思表示有明示和默示兩種形式，其效力相同。在被申請(qǐng)人將教案本發(fā)放給上訴人時(shí)，或許并未作出明確的轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示，但作為一種長(zhǎng)期實(shí)行并為教育界(其實(shí)又何止教育界！)普遍遵守的慣例，辦公用品發(fā)放給教師后，學(xué)校即不再主張對(duì)該辦公用品的所有權(quán)，教師也不負(fù)返還該辦公用品的義務(wù)。因?yàn)樽鳛橐环N人所共知的事實(shí)，發(fā)放給教師的辦公用品會(huì)在辦公過(guò)程中被消耗。這種慣例是所有包括教育管理人員和教師在內(nèi)的所有教育工作者所共知并遵守的。對(duì)于發(fā)放教案本的被申請(qǐng)人而言，向申請(qǐng)人發(fā)放教案本的積極行為，加上不再主張被發(fā)放的教案本所有權(quán)的默示認(rèn)知，構(gòu)成了對(duì)教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的意思表示。因此，申請(qǐng)人通過(guò)繼受方式取得了教案本的所有權(quán)。在此情況下，不能認(rèn)為學(xué)校沒(méi)有轉(zhuǎn)移教案本所有權(quán)的意思表示。作為一個(gè)眾所周知的事實(shí)，根據(jù)最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，并不需要當(dāng)事人另行舉證證明。
    其二，被申請(qǐng)人要求申請(qǐng)人上交教案本的行為并非對(duì)教案本主張所有權(quán)，而僅是為了完成教學(xué)管理工作。
    被申請(qǐng)人發(fā)放教案本后，從未主張對(duì)教案本的所有權(quán)。被申請(qǐng)人要求申請(qǐng)人上交教案本，目的是為了檢查教師準(zhǔn)備教案的情況，因而其管理制度中才有諸如教師不上交教案，可以給予某種形式的處分的規(guī)定。需要明確的'是，這種處分是學(xué)校對(duì)教師的行政處分，而不是學(xué)校因教師侵害了學(xué)校對(duì)教案本的所有權(quán)而要求教師承擔(dān)的民事責(zé)任。因而，也可以說(shuō)學(xué)校自發(fā)放教案本后并未主張對(duì)教案本的所有權(quán)，這正與前述被申請(qǐng)人對(duì)教案本所有權(quán)轉(zhuǎn)移的默示行為相一致。
    本案中，教案本有兩種不同的含義和性質(zhì)：一是被申請(qǐng)人發(fā)給申請(qǐng)人的教案本，是空白教案本，屬于種類(lèi)物；二是申請(qǐng)人上交給被申請(qǐng)人的教案本，是寫(xiě)有教案的教案本，屬于特定物。當(dāng)申請(qǐng)人在空白教案本中寫(xiě)上了教案后，此物已非彼物，教案本已不再是種類(lèi)物而是特定物。如果原判認(rèn)為被申請(qǐng)人有主張其空白教案本(種類(lèi)物)的權(quán)利，申請(qǐng)人也只需以與原物相同或相似的空白教案本(種類(lèi)物)返還，因何原判卻以申請(qǐng)人所擁有的寫(xiě)有教案的教案本(特定物)來(lái)滿(mǎn)足被申請(qǐng)人的主張呢？這顯然是錯(cuò)誤理解了種類(lèi)物和特定物的關(guān)系，導(dǎo)致了文不對(duì)題的判決結(jié)果。
    需要特點(diǎn)指出的是，申請(qǐng)人請(qǐng)求返還的標(biāo)的物是附著了教案的教案本，申請(qǐng)人撰寫(xiě)教案雖然是完成工作任務(wù)，但并不能就此推論附著了教案的特定物的所有權(quán)與未附著教案的種類(lèi)物在所有權(quán)關(guān)系上就沒(méi)有改變。如果說(shuō)學(xué)校還有權(quán)主張對(duì)作為空白教案本的種類(lèi)物的所有權(quán)的話(huà)，也不應(yīng)該通過(guò)占有附著了教案的教案本這一特定物的方式實(shí)現(xiàn)。實(shí)際上，民法中已經(jīng)規(guī)定了當(dāng)事人主張種類(lèi)物的方法：用種類(lèi)物代替，即用另外的空白教案本歸還學(xué)校以實(shí)現(xiàn)學(xué)校對(duì)原發(fā)給申請(qǐng)人的空白教案本所有權(quán)的主張；無(wú)種類(lèi)物代替時(shí)，折價(jià)賠償，即如無(wú)另外的空白教案本，申請(qǐng)人可以對(duì)學(xué)校發(fā)給的空白教案折價(jià)歸還以實(shí)現(xiàn)學(xué)校主張對(duì)空白教案本的所有權(quán)。因此，二審判決認(rèn)為申請(qǐng)人無(wú)權(quán)要求被申請(qǐng)人歸還附著教案的教案本是沒(méi)有法律依據(jù)的。
    三、原判認(rèn)定申請(qǐng)人不擁有教案的著作權(quán)不僅認(rèn)定錯(cuò)誤，而且系越權(quán)行為，應(yīng)依法糾正。
    本案是物權(quán)糾紛，著作權(quán)屬于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范疇。物權(quán)糾紛與著作權(quán)糾紛，是性質(zhì)完全不同的民事糾紛。法院審理案件只能以確定的案件性質(zhì)及當(dāng)事人主張的事實(shí)作為審理的內(nèi)容，而不應(yīng)超越這種范圍。本案是物權(quán)糾紛，原判卻大談著作權(quán)保護(hù)，且置《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》第三條第一款第(一)項(xiàng)“作品包括文字作品”的明文規(guī)定于不顧，并曲解《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條和第四條，斷言教案不屬于“作品”范疇，意圖為駁回上訴人的訴訟請(qǐng)求尋找依據(jù)。但原判的這一理由與原判結(jié)果并無(wú)事實(shí)、法律及邏輯上的聯(lián)系，觀點(diǎn)錯(cuò)誤且超出了審判職權(quán)范圍。
    從法院級(jí)別管轄的法律規(guī)定來(lái)看，著作權(quán)糾紛案件由中級(jí)人民法院作為第一審人民法院。如果案件涉及著作權(quán)問(wèn)題，也只有中級(jí)人民法院才有權(quán)在一審案件中對(duì)其作出評(píng)判。但本案一審法院卻在物權(quán)糾紛案件中，大談著作權(quán)問(wèn)題，明顯違反了法律規(guī)定的級(jí)別管轄原則，屬違法行為。二審判決雖然認(rèn)為都教案屬于“作品”，但對(duì)一審判決所確認(rèn)的申請(qǐng)人不擁有教案著作權(quán)的判決理由不置一詞的情況下，維持原判，亦屬錯(cuò)誤。因生效判決具有既判力，原判認(rèn)定的教案不屬“作品”范疇，或者教師不擁有教案的著作權(quán)，將被固定，為申請(qǐng)人就教案著作權(quán)歸屬問(wèn)題尋求法律救濟(jì)，設(shè)置了不可逾越的障礙。因此，一、二審判決應(yīng)予撤銷(xiāo)。
    綜上所述，申請(qǐng)人認(rèn)為一審判決是錯(cuò)誤的，二審判決維持一審判決也是錯(cuò)誤的，深望貴院主持公正，依法提起抗訴，要求法院依法撤銷(xiāo)一、二審判決，支持申請(qǐng)人的訴訟請(qǐng)求。
    此致
    重慶市人民檢察院第一分院。